כשרות משפטית ואפוטרופסות - דין ומהות
הפרקים שבספר:
- כשרות לזכויות ולחובות (סעיף 1 לחוק)
- כשרות לפעולות משפטיות (סעיף 2 לחוק)
- פרק 3: קטינות ובגירות (סעיף 3 לחוק)
- רק 4: פעולות של קטין (סעיף 4 לחוק)
- פרק 5: ביטול פעולות של קטין (סעיף 5 לחוק)
- רק 6: סייג לביטול פעולות (סעיף 6 לחוק)
- פרק 7: פעולות בטלות (סעיף 6א לחוק)
- פעולות טעונות אישור בית-המשפט (סעיף 7 לחוק)
- הכרזת פסלות (סעיף 8 לחוק)
- פעולות של פסול-דין (סעיף 9 לחוק)
- ביטול ההכרזה (סעיף 10 לחוק)
- חישוב גיל (סעיף 11 לחוק)
- חזקת תאריך הלידה (סעיף 12 לחוק)
- שמירת דינים (סעיף 13 לחוק)
- המרת דתו של קטין
- מעמד ההורים (סעיף 14 לחוק)
- תפקידי ההורים (סעיף 15 לחוק)
- חובת ציות הקטין (סעיף 16 לחוק)
- קנה-מידה לחובת ההורים (סעיף 17 לחוק)
- שיתוף בין ההורים (סעיף 18 לחוק)
- הכרעת בית-המשפט (סעיף 19 לחוק)
- פעולות טעונות אישור בית-המשפט (סעיף 20 לחוק)
- אחריות ההורים (סעיף 22 לחוק)
- הכנסות הקטין ונכסיו (סעיף 23 לחוק)
- הסכם בין הורים החיים בנפרד וקביעת בית-המשפט באין הסכם בין ההורים
- הורה שאינו מסוגל למלא חובתו (סעיף 26 לחוק)
- שלילת האפוטרופסות או הגבלתה (סעיף 27 לחוק)
- אפוטרופוס בנוסף על הורה; הורה שאפוטרופסותו הוגבלה
- זכותם של הורים שכולים (סעיף 28א לחוק)
- בקשה בעניין קשר בין קטין ובין הורי הוריו
- נכסים שאינם בהנהלת ההורים (סעיף 31 לחוק)
- ייפוי-כוח מתמשך (סעיפים 32א עד 32לה לחוק)
- אימתי יתמנה אפוטרופוס (סעיף 33 לחוק)
- פרק 34: שיקול-דעת בית-המשפט במינוי אפוטרופוס לבגיר (סעיף 33א לחוק)
- בקשת מיופה כוח להתמנות כאפוטרופוס (סעיף 33ב לחוק)
- מי יכול להיות אפוטרופוס (סעיף 34 לחוק)
- עדיפות בבחירת האפוטרופוס (סעיף 35 לחוק)
- מתן הנחיות מקדימות לצורך מינוי אפוטרופוס (סעיף 35א לחוק)
- שמיעת החסוי על-ידי בית-המשפט (סעיף 36 לחוק)
- הסכמת האפוטרופוס (סעיף 37 לחוק)
- תפקידי האפוטרופוס לקטין פסול-דין; תפקידיו של אפוטרופוס אחר
- פטור ממזונות (סעיף 40 לחוק)
- קנה-מידה לאפוטרופסות (סעיף 41 לחוק)
- הקשר עם החסוי (סעיף 42 לחוק)
- ציות להוראות האפוטרופוס (סעיף 43 לחוק)
- הוראות בית-המשפט (סעיף 44 לחוק)
- מינוי אפוטרופסים אחדים (סעיף 45 לחוק)
- סמכויות האפוטרופוס ואישור בית-המשפט (סעיף 47 לחוק)
- פעולות שיש בהן ניגוד אינטרסים
- הגנת צד שלישי (סעיף 49 לחוק)
- השקעת כספי החסוי (סעיף 50 לחוק)
- פרטה (סעיף 51 לחוק)
- הוראות בנוגע לשומה (סעיף 52 לחוק)
- חשבונות, דו"ח ומתן ידיעות (סעיף 53 לחוק)
- בדיקת דו"חות (סעיף 54 לחוק)
- הוצאות האפוטרופוס (סעיף 55 לחוק)
- אחריות האפוטרופוס (סעיף 57 לחוק)
- התפטרות האפוטרופוס (סעיף 60 לחוק)
- פקיעת האפוטרופוס (סעיף 62 לחוק)
- הוראת צוואה של הורה החסוי או בן זוגו (סעיף 64 לחוק)
- צוואה או מסמך הבעת רצון של אפוטרופוס של בגיר (סעיף 64א לחוק)
- האפוטרופוס הכללי כאפוטרופוס (סעיף 65 לחוק)
- אפוטרופוס שהיה פגם במינויו (סעיף 66 לחוק)
- אפוטרופוס למעשה (סעיף 67 לחוק)
- ועדה לענייני אפוטרופסות לנפגעי שואה (סעיף 67א לחוק)
- מינוי תומך בקבלת החלטות (סעיף 67ב לחוק)
- סמכויות פיקוח (סעיף 67 לחוק)
- שמירת מידע (סעיף 68 לחוק)
- ייצוג בעניינים רפואיים (סעיף 68א לחוק)
- מעמד היועץ המשפטי לממשלה (סעיף 69 לחוק)
- מעמדו של עובד סוציאלי (סעיף 70 לחוק)
- שינוי החלטות (סעיף 74 לחוק)
- סמכות מבחינה בין-לאומית (סעיף 76 לחוק)
- משפט בינלאומי פרטי (סעיף 77 לחוק)
- בית-המשפט המוסמך (סעיף 78 לחוק)
- "חסוי", "נציג", "קרוב" ו"מקום מושב" (סעיף 80 לחוק)
- תחולת הוראות על עובר (סעיף 80א לחוק)
- פרשנות לעניין המונח אדם חסוי בחיקוק (סעיף 80ב לחוק)
- עדכון סכומים (סעיף 80ג לחוק)
- ביצוע ותקנות (סעיף 83 לחוק)
- תחילה - תיקון מס' 18 לחוק
- הוראות מעבר - תיקון מס' 18 לחוק
אחריות ההורים (סעיף 22 לחוק)
סעיף 22 לחוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ב-1962 קובע כדלקמן:"22. אחריות ההורים
ההורים לא יישאו באחריות לנזק שגרמו לקטין תוך מילוי תפקידי אפוטרופסותם, אלא אם פעלו שלא בתום-לב או לא נתכוונו לטובת הקטין; הם לא יישאו באחריות לנזק שגרמו לרכושו של הקטין תוך מילוי תפקידי אפוטרופסותם, אם פעלו בתום-לב ונתכוונו לטובת הקטין."
חוק הכשרות המשפטית מכיר במפורש, באחריות ההורים בנזיקין, לנזק שנגרם לקטין תוך כדי מילוי תפקידי אפוטרופסותם, כאשר פעלו שלא בתום-לב או לא נתכוונו לטובת הקטין. החוק אינו מוציא, מכלל המזיקים, את ההורים, עצמם. מכאן, כי חוק הכשרות המשפטית לא התכוון שלא להעניק לילדים תרופה בנזיקין בגין הפרת חובות חקוקות על-פי חוק זה.
רוצה לומר. אין להסכים עם הטענה כי מכוח הוראת סעיף 22 לחוק הכשרות, הורי הקטין פטורים מכל אחריות בגין כל נזק העלול להיגרם לקטין עקב רשלנותם. ובמה דברים אמורים. מקום שההורים מתרשלים בהשגחה ובפיקוח על ילדיהם, לא ניתן לפטור אותם מאחריות לנזקים העלולים להיגרם לילד עקב כך.
הפטור הקבוע בסעיף 22 לחוק הכשרות מוענק להורים מקום שהם מקבלים החלטה או נוקטים בפעולה בקשר לקטין ומתברר, בשלב מאוחר יותר, כי אותה החלטה היתה רשלנית או בלתי-סבירה בנסיבות העניין, ובשל כך נגרם נזק לקטין. במקרים כגון אלה לא תיוחס להורים אחריות בנזיקין. ברם, אין בכך כדי לפטור את ההורים מאחריות מקום שהם לא ממלאים את תפקידם כהלכה, ולא משגיחים או לא מפקחים בצורה ראויה על הקטין.
יתרה-מזאת, סעיף 22 לחוק הכשרות קובע, כי ההורים לא יישאו באחריות בגין נזק שנגרם לקטין "אלא אם פעלו שלא בתום-לב או לא נתכוונו לטובת הקטין". כאשר האחריות המיוחסת להורים היא בשל היעדר פיקוח והשגחה נאותים, ללא קשר להחלטה או לפעולה שהם ביצעו, לא ניתן לומר שהיעדר הפיקוח או ההשגחה נועד לטובת הקטין.
ב- ע"א 857/73 {דליה ואח' נ' ישראל מזרחי ואח', פ"ד ל(1), 533 (1975)} נידון מקרה בו ביקשו ההורים מאדם מסויים ללוות את ביתם הקטנה, שהיתה בת כשבע שנים, ולחצות יחד עימה את הכביש. במהלך חציית הכביש נפגעה הילדה, ונגרמו לה נזקי גוף.
כב' השופט מ' שמגר קבע כי ההורים לא התרשלו בבחירת המלווה וכי הם לא נושאים באחריות שילוחית למעשי המלווה ולפיכך, לא היה כל צורך לדון בתחולת סעיף 22 לחוק הכשרות. יובהר כי הדיון בפסק-הדין בשאלת תחולת סעיף 22 לחוק הכשרות נעשה דרך אגב, והאמור בפסק-הדין אינו מהווה הלכה מחייבת.
כאמור, מהערת האגב של כב' השופט מ' שמגר בעניין שלעיל, עולה לכאורה שסבור הוא כי יש בהוראה זו כדי להקנות חסינות להורים גם מפני תביעת השתתפות מצד המזיק. אמירה זו נותרה בגדר דעת יחיד, ואין היא ההלכה הנוהגת. בפרשת שאולי עצמו חלק כב' השופט א' ויתקון על דעתו של כב' השופט מ' שמגר, ואילו כב' השופט צ' ברנזון לא מצא לנכון לחוות-דעתו בעניין זה. מכל מקום, מלבד העובדה כי אמירה זו נותרה יחידאית בפסיקה הישראלית, דומה שהיא לא עלתה בקנה אחד עם ההלכה הנוהגת בעת נתינתה. החלת החסינות על מעשיו של הורה מכוח סעיף 22 לחוק הכשרות עניינה בעיקרו של דבר בתביעה שבין ילד להורה. מכאן, כי אף אם מקימה הוראת סעיף 22 לחוק הכשרות חסינות להורה, הרי שזו חלה אך ורק ביחסים הישירים שבין ההורה לילדו, כפי שאכן הבהיר כב' השופט ויתקון בפרשת שאולי {דברי כב' השופט רם וינוגרד ב- ת"א (שלום יר') 2210/06 י' פ' נ' בית-ספר אורה ושמחה, תק-של 2008(3), 1882 (2008); והשוו גם ע"א 2034/98 יצחק אמין נ' דוד אמין, תק-על 99(3), 1331 (1999)}.
ב- ת"א (שלום נצ') 5366/06 {אמארה אחמד נ' אמארה עבדאללה, תק-של 2009(2), 11996 (2009)} טענו ההורים, כי עומדת להם החסינות הקבועה בסעיף 22 לחוק הכשרות. לטענתם, סעיף 22 לחוק הכשרות פורש בפסיקה באופן המעניק להורים חסינות רחבה ביותר מפני תביעות נזיקין כל עוד לא פעלו ההורים בחוסר תום-לב, או שלא התכוונו לרעת הקטין. בעניין זה הסתמכו ההורים על ההלכה שנקבעה בפרשת שאולי שלעיל, הגם שעל-פי דברי כב' השופט ערפאת טאהא, איננה מחייבת.
כב' השופט ערפאת טאהא דחה טענה זו של ההורים וקבע כי במקרה הנדון, ההורים שלחו את התובע, שהיה בן כ- 14 שנים בלבד, לעבוד במאפיה שבבעלות המעביד. סעיף 22 לחוק הכשרות חל על החלטה זו, ובלבד שהיא נועדה לטובת הקטין. ברם, עיון בתצהיר האב מלמד, כי מטרת עבודתו של התובע היתה "לחסוך לעצמו וכן לעזור בהוצאות המשפחה". על פניו נראה, אם כן, כי מטרת עבודתו של התובע היתה, בעיקר, לעזור להורים להוריד מעליהם נטל כספי מסויים, הכרוך בחינוכו וגידולו של התובע. אמנם עבודתו של התובע עשויה היתה לתרום בפיתוח תכונות חשובות אצל התובע כגון טיפוח עצמאותו הכלכלית, מוסר עבודה גבוה ונשיאה באחריות, אך אין זו המטרה העיקרית שעמדה בבסיס שליחתו לעבודה, אלא מדובר בתוצאה משנית הנובעת מעצם העבודה. המטרה העיקרית מעבודתו של התובע היתה להרוויח כסף ולעזור למשפחה.
עוד נקבע כי במקרה והורה שולח את בנו הקטין, שטרם מלאו לו 15 שנים, לעבוד במקום עבודה המכיל מכונות מסוכנות, כגון מכונה לחיתוך בצק, קשה לומר, כי הוא התכוון לטובת הקטין.
ב- ת"א (שלום ת"א) 28288/05 {חן מרקוביץ (קטין) נ' דורית לימור, תק-של 2009(2), 3063 (2009)} נדונה אחריות הורי התובע במסגרת הודעת צד ג'. באת-כוח התובעים מסתמכת על הוראות סעיף 22 לחוק הכשרות הקובע כי "ההורים לא ישאו באחריות לנזק שגרמו לקטין תוך מילוי תפקידי אפוטרופסותם, אלא אם פעלו שלא בתום-לב או לא נתכוונו לטובת הקטין", כדי לפטרם מאחריות כלשהי, בין במסגרת אשם תורם ובין במעמדם כצדדים שלישיים. לטענתה, מדובר בהגנה מהותית הקמה להורים, והגנה זו משתרעת לא רק כלפי הקטין, אלא גם כלפי אחרים.
כב' השופטת אגי זהבה מאמצת את דעתו של כב' השופט רם וינוגרד בפרשת בית-ספר אורה ושמחה הנ"ל וקובעת כי התובעים לא יוכלו להיוושע מהוראות סעיף 22 לחוק הכשרות, בהיות ההגנה שהוא מקנה משתרעת על תביעת הקטין ולא על תביעת השיבוב של מבטחת המזיקה.
ב- ת"א (מחוזי יר') 1190/98 {יניב ידיד נ' מדינת ישראל - המשרד לבטחון פנים, תק-מח 2001(1), 537 (2001)} קבע כב' השופט משה רביד כי ההסתמכות על סעיף 22 לחוק הכשרות, כדי להימלט מאחריות, לא יצלח שכן, הסעיף עוסק במישור היחסים שבין הורים לילדיהם ולא במישור היחסים שבין מזיק וצד ג'.
ב- ת"א (מחוזי ת"א) 1916/88 {פלוני נ' פלוני, תק-מח 97(2), 355 (1997)} קבעה כב' השופטת הניה שטיין כי במקרה דנן, אין ספק, שהתעלמותו של האב מילדיו וסילוקם מחייו לא נעשו בתום-לב ולא נעשו כשטובת הקטינים לנגד עיניו. דבר זה נעשה מתוך ראיה אגואיסטית של האב את עצמו, בלבד, ומתוך אי-אכפתיות כלפי ילדיו והתעלמות מטובתם.
גם אם ניתן לראות בהרחקת ילד מהוריו משום "סנקציה" כלפי ההורה, ואכן, לרוב כך הדבר (לפחות כשהורה אינו מעוניין בהינתקות מילדו), אין ללמוד מכך על היעדר עילת תביעה בנזיקין של הילדים כלפי הוריהם.
עוד נקבע כי, תביעה לפיצויים בגין נזק אינה הטלת עונש או סנקציה בשל הפרת חובה. מטרת הפיצוי היא לתקן, ככל הניתן, את נזקו של הנפגע, ולהשיבו למצב, בו היה נתון, אילולא העוולה, דהיינו, אילו היו מקויימות החובות ההוריות כלפיו. זו מטרתם הראשונית של דיני הנזיקין בכלל, וזו מטרתה של התביעה דנן.
ב- ת"א (שלום יר') 12777/04 {ב' ח' ת' נ' צדיק יעקב, תק-של 2009(3), 14791 (2009)} טענו ההורים בסיכומיהם כי אין לייחס להם אחריות, נוכח קיומה של חסינות מהותית העומדת להם מכוח סעיף 22 לחוק הכשרות.
כב' השופט משה בר עם דחה טענה זו שכן זו הועלתה לראשונה בסיכומים ומבלי שניתנה לנתבעים ולצדדי ג', הזדמנות סבירה והוגנת להידרש לה, בעיקר נוכח היותה טענה משפטית רצינית ומהותית.

