botox
הספריה המשפטית
הזכות ל"הליך הוגן" ונגזרותיה

הפרקים שבספר:

קבילות או פסילת הודיות - זכות השתיקה וזכויות הנגזרות ממנה - כללי

שתי דרכים הותוו בפסיקת בית-המשפט העליון אשר במסגרתן יש לבחון את קבילותה של ההודאה - הפסילה החקיקתית והפסילה הפסיקתית.

הדרך הראשונה: הפסילה החקיקתית נבחנת באמצעות סעיף 12 לפקודת הראיות.

הדרך הראשונה לבחינת קבילות הודאה היא לפי סעיף 12 לפקודת הראיות הקובע, בין-היתר, כי הודאה תהא קבילה רק אם היא הייתה "חופשית ומרצון". בראשיתו, מבחן "חופשיות ומרצון" נועד להגן על אמינותן של הודאות שנמסרו בפני אנשי מרות {בע"פ 5121/98 יששכרוב נ' התובע הצבאי הראשי ואח' פורסם באתר האינטרנט נבו (04.05.06)}, ובהמשך פורש הסעיף כך שתיפסל קבילותה של הודאה גם בשל פגיעה שלא כדין בזכויותיו של הנחקר (כמו למשל, שלמות גופו ונפשו של הנחקר וכן אוטונומית הרצון וחופש הבחירה שלו, אף כאשר אין מתעורר חשש בדבר אמיתות ההודאה.

בעניין המסלול לפי סעיף 12 לפקודת הראיות כי בעידן שלאחר חקיקת חוק היסוד: כבוד האדם וחירותו, מן הראוי לחזק את מעמדה של התכלית בדבר ההגנה על זכויותיו של הנחקר - הזכויות לשלמות הגוף ולהגנה מפני מעשי ביזוי והשפלה הפוגעים באופן מהותי בשלמות הנפש - כך שהיא תהווה טעם מרכזי העומד בפני עצמו לשם פסילת קבילותה של הודאה לפי סעיף 12.

זאת ועוד, יש לבחון מבחינה עובדתית בכל מקרה לגופו האם היה באמצעי החקירה הפסול כדי לשלול את חופשיות רצונו של הנאשם במסירת הודאתו. רק במקרים בהם הגיעה רמת הפסלות כדי פגיעה "בצלם דמות האדם" של הנאשם וכדי דרגת חקירה ברוטלית ובלתי-אנושית, תיפסל ההודאה לפי סעיף 12 מיניה וביה ללא בחינת ההשפעה בפועל על חופשיות רצונו של הנאשם {פרשת יששכרוב; ע"פ 10477/09 מוחמד מובארק ואח' נ' מדינת ישראל תק-על 2013(2), 1351 (2013)}.

הדרך השניה: פסילה פסיקתית באמצעות דוקטרינת הפסילה הפסיקתית.

הדרך השניה לבחינת קבילות הודאה, לפי פרשת יששכרוב, היא דוקטרינת הפסילה הפסיקתית שנקבעה בפרשה זו. מדובר בעילת פסילה שבשיקול-דעת בית-המשפט, אשר תופעל כאשר מגיע בית-המשפט למסקנה שההודאה נגבתה שלא כדין וקבלתה במשפט תיצור פגיעה מהותית בזכותו של הנאשם להליך פלילי הוגן החורגת מגדריה של פיסקת-ההגבלה.

התנאים לתחולת דוקטרינת הפסילה החוקתית הם שהראיה הושגה שלא כדין (כמו למשל, באמצעי חקירה המנוגדים להוראה הקבועה בחקיקה או בנוהלים מחייבים; באמצעי חקירה בלתי-הוגנים או באמצעי חקירה הפוגעים שלא כדין בזכות-יסוד מוגנת) ושקבלתה במשפט תפגע משמעותית בזכותו של הנאשם להליך הוגן שלא על-פי גדריה של פסקת ההגבלה.

קווים מנחים להפעלת שיקול-הדעת לפי דוקטרינת הפסילה הפסיקתית הם, בין השאר אופיה וחומרתה של אי-החוקיות שהייתה כרוכה בהשגת הראיה, מידת ההשפעה של אמצעי החקירה על הראיה שהושגה ובחינת הנזק מול התועלת החברתיים הכרוכים בפסילת הראיה {ע"פ 10477/09 מוחמד מובארק ואח' נ' מדינת ישראל תק-על 2013(2), 1351 (2013)}.