הפרשנות לחוק הירושה (על סעיפיו השונים) ודיני עזבונות
הפרקים שבספר:
- הירושה (סעיף 1 לחוק)
- היורשים (סעיף 2 לחוק)
- כשרות אדם לרשת: בני אדם (סעיף 3 לחוק)
- כשרות לרשת - תאגידים (סעיף 4 לחוק)
- פסלות לרשת (סעיף 5 לחוק)
- הסתלקות היורש מזכותו בעזבון (סעיף 6 לחוק)
- עסקאות אחרות בזכות היורש (סעיף 7 לחוק)
- עסקאות בירושה עתידה (סעיף 8 לחוק)
- צוואות הדדיות (סעיף 8א לחוק)
- שניים שמתו כאחד (סעיף 9 לחוק)
- יורשים מבני המשפחה (סעיף 10 לחוק)
- זכות הירושה של בן זוג (סעיף 11 לחוק)
- סדר העדיפות בין קרובי המוריש (סעיף 12 לחוק)
- החלקים בעזבון (סעיף 13 לחוק)
- חליפיו של יורש (סעיף 14 לחוק)
- יורש פסול ויורש שהסתלק (סעיף 15 לחוק)
- ירושה מכוח אימוץ (סעיף 16 לחוק)
- זכות הירושה של המדינה (סעיף 17 לחוק)
- צורות הצוואה (סעיף 18 לחוק)
- צוואה בכתב יד (סעיף 19 לחוק)
- צוואה בעדים (סעיף 20 לחוק)
- הפקדת צוואה (סעיף 21 לחוק)
- צוואה בפני רשות (סעיף 22 לחוק)
- צוואה בעל-פה - צוואת שכיב מרע (סעיף 23 לחוק)
- פסלות עדים (סעיף 24 לחוק)
- קיום צוואה על-אף פגם או חסר בצורתה (סעיף 25 לחוק)
- כשרות לצוות (סעיף 26 לחוק)
- חופש לצוות (סעיף 27 לחוק)
- הצוואה מעשה אישי (סעיף 28 לחוק)
- מסירת קביעה וסמכות בחירה (סעיף 29 לחוק)
- אונס, איום, השפעה בלתי-הוגנת, תחבולה או תרמית (סעיף 30 לחוק)
- אי-ביטול של צוואה פגומה (סעיף 31 לחוק)
- טעות סופר וכו' (סעיף 32 לחוק)
- צוואה סתומה וכו' (סעיף 33 לחוק)
- צוואה בלתי-חוקית וכו' (סעיף 34 לחוק)
- צוואה לטובת עדים וכו' (סעיף 35 לחוק)
- ביטול על-ידי המצווה (סעיף 36 לחוק)
- ביטול מקצת הצוואה (סעיף 38 לחוק)
- הצורך בצו קיום צוואה (סעיף 39 לחוק)
- נושא הצוואה (סעיף 40 לחוק)
- יורש במקום יורש (סעיף 41 לחוק)
- יורש אחר יורש (סעיף 42 לחוק)
- יורש על-תנאי דוחה (סעיף 43 לחוק)
- יורש על-תנאי מפסיק (סעיף 44 לחוק)
- חיובי יורש (סעיף 45 לחוק)
- צוואה וירושה על-פי דין (סעיף 46 לחוק)
- מנה וחלק בעזבון (סעיף 47 לחוק)
- יורשים שלא נקבעו חלקיהם (סעיף 48 לחוק)
- יורש שמת לפני המוריש (סעיף 49 לחוק)
- יורש פסול ויורש שהסתלק (סעיף 50 לחוק)
- מנה של נכס מסויים (סעיף 51 לחוק)
- מנה של נכס בלתי-מסויים (סעיף 52 לחוק)
- כפיפות להוראות הצוואה (סעיף 53 לחוק)
- פירוש הצוואה (סעיף 54 לחוק)
- מעין צוואה (סעיף 55 לחוק)
- הזכות למזונות (סעיף 56 לחוק)
- גדרי הזכות למזונות (סעיף 57 לחוק)
- הוצאות הכשרה למשלח יד (סעיף 58 לחוק)
- קביעת המזונות (סעיף 59 לחוק)
- בקשה לקביעת המזונות (סעיף 60 לחוק)
- דרכי סיפוק המזונות (סעיף 61 לחוק)
- גילוי עובדות ושינוי נסיבות (סעיף 62 לחוק)
- הרחבת העזבון לצרכי מזונות (סעיף 63 לחוק)
- סדר העדיפות בין הזכאים (סעיף 64 לחוק)
- עסקאות בזכות למזונות (סעיף 65 לחוק)
- ממונה ארצי (סעיף 65א לחוק)
- הצהרת על זכויות היורשים (סעיף 66 לחוק)
- הגשת התנגדויות (סעיף 67 לחוק)
- מתן צו ירושה וצו קיום על-ידי בית-המשפט (סעיף 67א לחוק)
- ראיות (סעיף 68 לחוק)
- תכנם של צו ירושה וצו קיום (סעיף 69 לחוק)
- שינויים לאחר מות המוריש (סעיף 70 לחוק)
- כוחם של צו ירושה וצו קיום (סעיף 71 לחוק)
- תיקון וביטול של צו ירושה ושל צו קיום (סעיף 72 לחוק)
- הגנת רוכש בתום-לב (סעיף 73 לחוק)
- סמכויות הממונה הארצי, אי-תלות, סמכויות חקירה ומרשם ארצי (סעיפים 73א עד 73ד לחוק)
- הוצאות (סעיף 74 לחוק)
- מסירת צוואה לרשם לענייני ירושה (סעיף 75 לחוק)
- הודעה על צוואה (סעיף 76 לחוק)
- אמצעים לשמירת העזבון (סעיף 77 לחוק)
- מינוי מנהל עזבון (סעיף 78 לחוק)
- כשרות להתמנות (סעיף 79 לחוק)
- הסכמה להתמנות כמנהל עזבון (סעיף 80 לחוק)
- הוראות המוריש (סעיף 81 לחוק)
- הליכים בבית-המשפט (סעיף 81א לחוק)
- תפקידים (סעיף 82 לחוק)
- הוראות בית-משפט ובקשה למתן הוראות (סעיף 83 לחוק ותקנה 40 לתקנות)
- פרטת עזבון (סעיף 84 לחוק)
- שומה (סעיף 85 לחוק)
- השקעת כספים והדרכים להשקעת כספי עזבון (סעיף 85א לחוק)
- חשבונות, דו"ח ומתן ידיעות (סעיף 86 לחוק)
- בדיקות דו"חות (סעיף 87 לחוק)
- אחריותו של מנהל העזבון (סעיף 88 לחוק)
- ערובה ומימושה (סעיפים 89 ו- 90 לחוק)
- שכר (סעיף 91 לחוק)
- פקיעת המשרה (סעיף 92 לחוק)
- מנהלים אחדים (סעיף 93 לחוק)
- הגנת צד שלישי (סעיף 94 לחוק)
- הוראות המוריש (סעיף 95 לחוק)
- האפוטרופוס הכללי כמנהל עזבון (סעיף 96 לחוק)
- סמכויות מנהל העזבון (סעיף 97 לחוק)
- כינוס נכסי העזבון (סעיף 98 לחוק)
- הזמנת נושים (סעיפים 99 ו- 123 לחוק)
- במה מסלקים חובות העזבון (סעיף 100 לחוק)
- חובות מובטחים (סעיף 101 לחוק)
- חובות בעתיד וחובות על-תנאי (סעיף 102 לחוק)
- הוצאות ניהול העזבון (סעיף 103 לחוק)
- סדר עדיפות בין חובות העזבון (סעיף 104 לחוק)
- בירורם וסילוקם של חובות (סעיף 105 לחוק)
- פשיטת רגל של העזבון (סעיף 106 לחוק)
- מועד החלוקה (סעיף 107 לחוק)
- מגורים וכלכלה לזמן מעבר (סעיף 108 לחוק)
- נושא החלוקה (סעיף 109 לחוק)
- חלוקה על-פי הסכם וחלוקה על-פי צו בית-המשפט (סעיפים 110 ו- 111 לחוק)
- חלוקת נכס כנגד נכס (סעיף 112 לחוק)
- נכסים שאינם ניתנים לחלוקה (סעיף 113 לחוק)
- חלוקתו של משק חקלאי (סעיף 114 לחוק)
- דירת מגורים (סעיף 115 לחוק)
- חלוקה על-פי הגרלה (סעיף 116 לחוק)
- תיאום הזכויות של יורשים אחדים (סעיף 117 לחוק)
- פרטת חלוקה (סעיף 118 לחוק)
- חלוקה נוספת ותיקון חלוקה (סעיפים 119 ו- 120 לחוק)
- הוראה כללית (סעיף 121 לחוק)
- חלוקת העזבון (סעיף 125 לחוק)
- אחריות בנכסי העזבון; אחריות כדי מה שקיבל; אחריות כדי כל העזבון (סעיפים 126, 127 ו- 128 לחוק)
- אחריות במקרים מיוחדים (סעיף 129 לחוק)
- דין העברה ושיעבוד של חלק בעזבון (סעיף 130 לחוק)
- אחריותו של הזוכה במנה (סעיף 131 לחוק)
- אחריות לחוב כולו או לחלק ממנו (סעיף 132 לחוק)
- פטור מאחריות (סעיף 133 לחוק)
- חלוקת נטל החובות בין היורשים לבין עצמם (סעיף 134 לחוק)
- משפט בין-לאומי פרטי (סעיפים 135 עד 144 לחוק)
- דין יורש יחיד (סעיף 145 לחוק)
- ירושה במקרים מסויימים (סעיף 146 לחוק)
- דין תשלומים על-פי ביטוח וכו' (סעיף 147 לחוק)
- שמירת דיני משפחה (סעיף 148 לחוק)
- ביטול "מירי" (סעיף 149 לחוק)
- עצמאות החוק (סעיף 150 לחוק)
- בית-המשפט המוסמך (סעיף 151 לחוק)
- ערעור על החלטת רשם לענייני ירושה (סעיף 151א לחוק)
- הצדדים לדיון (סעיף 153 לחוק)
- אפוטרופסות לענייני ירושה (סעיף 154 לחוק)
- שיפוט בתי-דין דתיים (סעיף 155 לחוק)
- הוראות מעבר (סעיף 157 לחוק)
- דין צוואות קודמות (סעיף 158 לחוק)
- הליכים תלויים (סעיף 159 לחוק)
- ביצוע ותקנות (סעיף 160 לחוק)
- יורשים אחדים (סעיף 122 לחוק)
פסלות לרשת (סעיף 5 לחוק)
סעיף 5 לחוק הירושה, התשכ"ה-1965 קובע כדלקמן:"5. פסלות לרשת
(א) אלה פסולים לרשת את המוריש:
(1) מי שהורשע על שגרם במתכוון למותו של המוריש או שניסה לגרום למותו;
(2) מי שהורשע על שהעלים או שהשמיד את צוואתו האחרונה של המוריש, או שזייף אותה, או שתבע על-פי צוואה מזוייפת.
(ב) מי שהורשע על שניסה לגרום למות המוריש והמוריש מחל לו, בכתב או על-ידי עשיית צוואה לטובתו, חוזר ונעשה כשר לרשת את המוריש."
חוק הירושה הישן לא הכיל הוראות כלליות לגבי פסלות לרשת. הייתה רק הוראה מיוחדת בקשר לאדמות מירי בסעיף 108 של חוק הקרקעות העותומאני ובסעיף 99 של המג'לה, לפיהם רוצח מפסיד את חלקו בירושה.
נדגיש כי עקב הכללת דינים מפורשים בחוק הירושה החדש על פסלות לרשת יש לראות את שתי ההוראות האלה כמבוטלות, על-אף שאינן נזכרות בין החוקים המבוטלים בסעיף 156 של חוק הירושה.
במפורש בוטל תוקפו של כל חוק הקרקעות העותומני על-ידי היכנס לתוקפו של חוק המקרקעין ביום 1 ינואר 1970.
חוק הירושה החדש קובע בפעם הראשונה הוראה כללית על שלילת כושרם של אנשים מסויימים לקבל ירושה {פ"ה שטראוס דיני ירושה בישראל, 32}.
דיני הירושה יכולים, במקרים מסויימים, לשלול זכותו של יורש, המפר את כללי התחרות ההוגנים בין יורשים מועמדים, באמצעות פסילתו מלרשת בהסתמך על סעיף 5 לחוק הירושה או באמצעות פסילת הוראת הצוואה בהסתמך על סעיף 30 לחוק הירושה.
מעיון בנוסחו של סעיף 5 לחוק הירושה עולה, כי המחוקק הותיר לבית-המשפט מרחב של שיקול-דעת בפרשנות הסעיף על-פי נסיבותיו של כל מקרה ומקרה.
כלומר, הבדיקה הפרטנית של כל מקרה, על עובדותיו המיוחדות היא העיקר ועל-פיה ייקבע אם היורש המסויים בא או אינו בא בגדרו של סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה.
בבדיקת ה"מקרה" על בית-המשפט להתחקות לא רק אחרי המסכת העובדתית המיוחדת למקרה, אלא גם על המשמעות המשפטית שנודעת לה, על רקע היסודות המרכיבים את העבירה בה הורשע היורש לפי החוק והפסיקה.
יתירה-מזאת, לו היה סבור המחוקק כי בכל מקרה בו אדם הורשע בהריגה פסול מלרשת אותו, היה מנסח את הסעיף באופן שונה וקובע מפורשות כי מי שהורשע על-פי סעיף 298 לחוק העונשין, התשל"ז-1977 (להלן: "חוק העונשין") יהא פסול מלרשת.
על-פי פסיקת בית-המשפט קיימים שני סוגים של מצבים נפשיים המספיקים להרשיע אדם בהריגה. האחד, גרימת מוות בכוונה אשר אינה עולה כדי רצח. השני, מצב נפשי של פזיזות.
הוראת סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה מהווה חוק מיוחד בענייני ירושה בלבד. בבסיס תכלית החקיקה של הסעיף הנ"ל מונח כאמור העיקרון כי מי שהורשע בגרימת מותו של המוריש הפוטנציאלי במתכוון והדגש על יסוד הכוונה לגרום למותו, אינו זכאי ליהנות מהירושה שהשאיר אחריו המנוח.
דיני עשיית עושר נועדו להשלים ולסייע לדיני הירושה וזאת על-מנת להשיג שתי מטרות עיקריות.
האחת, השבת כל נכסי העזבון אשר חולקו בניגוד לדיני הירושה.
השנייה, התמודדות עם מצבים של הפרת כללי תחרות הוגנים בין יורשים מועמדים וזאת כאשר אין מענה לכך בדיני הירושה {תמ"ש (ת"א) 49950/96 אורה שרון נ' דן ורד רוזנפלד, תק-מש 2000(4), 1 (2000)}.
הוראת סעיף 5 לחוק הירושה קובעת שני מקרים בהם יהא אדם פסול מלרשת את המוריש.
האחד, במקרה ואדם הורשע על שגרם במתכוון למותו של המוריש או שניסה לגרום למותו {ראה סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה}.
השני, אדם שהורשע על שהעלים או השמיד את צוואתו האחרונה של המוריש או שזייף אותה או שתבע על-פי צוואה מזוייפת {ראה סעיף 5(א)(2) לחוק הירושה}.
ואולם, במקרה והורשע אדם, על שניסה לגרום למות המוריש, והמוריש מחל לו – בכתב או על-ידי עשיית צוואה לטובתו, יראוהו את אותו אדם שהורשע, כמי שכשר לרשת את המוריש וזאת על-אף הרשעתו.
באשר להיבטים העובדתיים של ההרשעה גורס פרופ' ש' שילה בספרו {פירוש לחוק הירושה, התשכ"ה-1965, 70} כי "לא כל הרשעה בהריגה תגרור ממילא פסלות בנוגע לירושה; על בית-המשפט הדן בהיבט המשפטי האזרחי, לבדוק ולבחון את פסק-הדין הפלילי ולהחליט מה הייתה הסיבה להרשעת היורש הפוטנציאלי בהריגה. לעיתים ייפסל גם לירושה ולעיתים יירש, הכול לפי נסיבות העניין" {ראה גם עז' 390/04 ק. א. נ' האפוטרופוס הכללי, פדאור 04(21), 497 (2004)}.
בתי-המשפט במדינות שונות לא היססו להעניק ללשון החוק פירוש מצמצם, השולל ירושה מהיורש הרוצח. הם עשו כן ברצותם להגשים את תכליתו של חוק הירושה. תכלית זו לא כללה את האפשרות כי העבריין יוכל ליהנות מפרי עבירתו {בג"צ 4562/92 ח"כ אליעזר זנדברג נ' רשות השידור ואח', פ"ד נ(2), 793 (1996)}.
ביסוד גישה זו מונחת התפיסה כי את לשונו הכללית של חוק הירושה באשר ליורשים על-פי דין יש לפרש על רקע עקרונות היסוד של השיטה. אחד מאותם עקרונות יסוד – המבוסס על עקרונות של יושר, צדק ומוסר – הוא זה כי אין ליתן לאדם ליהנות מפרי מעלליו {"הרצחת וגם ירשת" - מלכים א', כא, יט}.
נדגיש כי חוקים לא חוקקו בחלל ריק. הם מהווים חלק משיטה אינטגרטיבית הכוללת עקרונות יסוד. חזקה עליהם שהם חוקקו בגדר עקרונות אלה ושהם נועדו להגשימם. חזקה עליהם שהם פועלים כדי להגשים צדק ושוויון ושיישומם ימנע תוצאות שאינן מתיישבות עם תקנת הציבור. אחד מכללי תקנת הציבור הוא שלא ייצא החוטא נשכר {דברי כב' השופט י' לוין ב- ע"א 3798/94 פלוני נ' פלונית, פ"ד נ(3), 133, 154 (1996)}.
ובמילים אחרות, נראה כי המחוקק התכוון למנוע מאדם לזכות בירושת המנוח אם הורשע בגרימת מותו במתכוון, ויהא הלבוש המשפטי של העבירה אשר יהא. עיקר הדברים הוא שניתן יהיה להסיק מהמערכת העובדתית שהעבירה מושתתת עליה, כי גרימת המוות נעשתה במתכוון {דברי כב' השופט ד' בר-אופיר ב- עז' (ת"א) 5179/92 שלטצר (קטינים) על-ידי אפוטרופסם נ' שלטצר ואח', פ"מ התשנ"ד(ג), 309}.
יצויין כי המחוקק השתמש בביטוי "במתכוון" ולא בביטוי "בכוונה תחילה" שנמנה עם יסודותיה של עבירה רצח לפי סעיף 300(א)(2) לחוק העונשין. על-כן, גם מי שסייע במתכוון להמתה של המנוח, והורשע בעבירה זו, לעניין זכותו לרשת את המנוח, יש לראותו, כמי שהמית במתכוון את המנוח ויש להחיל עליו את סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה {עז' (חי') 3345/97 נעראני אשרף (קטין) נ' בדארה נעראני, תק-מח 99(1), 71, 72 (1999)}.
אם-כן, רואים אנו כי כוונת המחוקק והתכלית החקיקתית הייתה לכלול בסעיף 5(א)(1) לחוק הירושה הפוסל את מי שהמית את המנוח {וגם את מי שסייע להמתתו במתכוון} לזכות בירושה המנוח, אף כי אין מדובר בעבירה הפורמאלית של רצח. יודגש שהמחוקק גם אינו משתמש בביטוי רצח אלא בביטוי של גרימת מוות במתכוון.
סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה פוסל, לצורך ירושה, את מי שגרם במתכוון למותו של המוריש. ודוק, לא נאמר בסעיף הנ"ל - מי שהורשע בעבירה של רצח או מי שהורשע בגרימת מותו של המוריש בכוונה תחילה.
סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה נוקט בלשון רחבה יותר ועניינו במי שהמית במתכוון. המבחן אינו טכני-פורמאלי - סעיף העבירה שבה הורשע הממית - אלא מבחן מהותי השואל אם ההרשעה נסבה על גרימת מוות במתכוון.
ניתן אף להכליל בגדרי סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה את "הלכת הצפיות" שעניינה במי שראה מראש את התרחשות התוצאה כאפשרות קרובה לוודאי.
ב- בע"מ 9447/07 {פלונית נ' פלוני, תק-על 2009(3), 1389, 1391 (2009)} התכוונה המבקשת להמית את תינוקה. משכך, יש להחיל את הוראת סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה.
עוד נקבע כי העובדה שהמתת העולל בידי המבקשת, מתוך כוונה ספונטאנית, לא באה על-מנת לזכות בירושה, אין בה כדי לשלול את תחולת סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה שכן הסעיף אינו כולל דרישה לכך שגרימת המוות במתכוון תיעשה למטרת ירושה, וגם מבחינת בסיסו ההגיוני והמוסרי של הסעיף אין מקום לדרישה כזו.
יתירה-מזאת, המבקשת סבורה הייתה כי לשם החלת הסעיף נדרשת "תודעה מינימאלית" שמדובר במוריש, ואולם גם לכך לא מצא בית-המשפט יסוד ואין לומר כי פסלותו של הממית לרשת את הקורבן מותנית בכך שבעת מעשה ראה הראשון את השני בתור "מוריש פוטנציאלי".
ב- עז' (משפחה חי') 2320/05 {עזבון המנוח י' ה' ז"ל נ' ל' ה', תק-מש 2007(1), 1 (2007)} נדונה השאלה האם אדם שהורשע בהריגה, כאשר לא חפץ בתוצאה ולא התכוון לה, אלא שהיה צריך להיות מודע לתוצאה זו, הינו מי "שגרם במתכוון למותו של המוריש", או שמא ניתן לפרש סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה בדרך אחרת.
כב' השופטת אלה מירז קבעה כי ממכלול העובדות המתוארות בפסק-הדין שהרשיע את הנתבעת עולה, כי הנתבעת המיתה את תינוקה שעה שהייתה נתונה בלחץ נפשי חריף, שעה שזעקה לעזרת כל הסובבים אותה, כולל הפסיכיאטר המטפל, בעלה התובע ובני משפחתה, זעקה שלא קיבלה כל מענה. משלא נענתה זעקתה, הלחץ, החרדה והזעם, הביאוה למעשה הקטילה הנורא.
כב' השופטת אלה מירז, לאחר עיון בפסקי-הדין הפליליים, קבעה כי אין ספק בליבה כי הנתבעת לא התכוונה לגרום למותו של תינוקה במובן סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה באופן שתהיה פסולה מלרשת אותו שכן, הנתבעת פעלה מתוך דחפים בלתי-נשלטים ומאחר שאף אחד ממקורביה כולל התובע, לא שעה לעזרתה, למרות תחינותיה, עשתה את המעשה הנורא ללא כוונה נשלטת.
עוד נקבע כי מכלול עובדות כאמור מהוות נסיבות מיוחדות המחריגות את תחולת סעיף 5(א)(1) לחוק הירושה. לפיכך, בקשת התובע למתן צו ירושה לפיו הינו היורש היחידי – נדחית ויש להורות כי יינתן צו ירושה לפיו יורשי המנוח הינם שני הוריו.
הוראת סעיף 5(א)(2) לחוק הירושה באה לשלול את זכותו לרשת את המנוח, ממי שפעל במרמה {בש"א (חי') 8383/03 עזבון המנוח סעד חסן אגברייה ז"ל נ' פווזי עבדאלוהאב אגבאריה, תק-מח 2004(3), 3920 (2004)}. יתר-על-כן, תכלית הוראה זו הינה הרתעה ועונש שכן, סעיף הנ"ל פוסל את זכותו של אדם לרשת את המנוח גם אם הדבר מנוגד לרצון המוריש {ראה הביקורת על סעיף זה בספרו של ש' שילה פירוש לחוק הירושה, התשכ"ה-1965, 75}.
למעשה, הוראת סעיף 5(א)(2) לחוק הירושה מונה שתי חלופות אשר בהתקיימותן של אחת מהן, תישלל זכות היורש את המוריש:
חלופה הראשונה, מי שהורשע בכך שהעלים את צוואתו האחרונה של המוריש; שהשמיד את צוואתו האחרונה של המוריש; שזייף את צוואתו של המוריש.
חלופה שנייה, מי שתבע על-פי צוואה מזוייפת.
על-פי החלופה הראשונה יפסל לרשת את המוריש רק מי שהורשע בכך שפעל כדי לשבש את רצון המנוח בין בדרך של השמדה או העלמת הצוואה ובין בדרך של זיוף צוואה.
על-פי החלופה השנייה די בכך שאדם תבע – ביקש, צו קיום צוואה. יודגש, כי חלופה זו איננה מחייבת הרשעתו של אדם.
נדגיש כי לא כל מעשה מרמה שנועד לשבש את רצון המת יפסול את היורש מלרשת את המנוח. כך לכאורה, ירשו את המנוח גם מי שניסה לקבל את נכסי המוריש במרמה; מי שהעלים את נכסי העזבון; מי שהגיש בקשה למתן צו ירושה והטעה לחשוב שאין צוואה תקפה וכדומה {דברי כב' השופט רון סוקול ב- בש"א (חי') 8383/03 עזבון המנוח סעד חסן אגברייה ז"ל נ' פווזי עבדאלוהאב אגבאריה, תק-מח 2004(3), 3920 (2004)}.
בחוק העונשין מצא המחוקק להשוות בין המזייף מסמך למשתמש ביודעין במסמך המזוייף. המחוקק לא מצא להבחין ביניהם שכן שניהם פוגעים באותו אינטרס מוגן. הרכיב העובדתי של כל אחד מהם עשוי להיות שונה אך שניהם יחדיו מבקשים לשבש את דעתו של מי שסומך על המסמך המזוייף. השוני ברכיב ההתנהגותי אינו מצדיק על-פי הוראות חוק העונשין, שוני ביחס לשני המבצעים ולכן דינו של המשתמש במסמך המזוייף הושווה לדינו של המזייף.
לתשומת-ליבנו כי חוק הירושה משתמש אך ורק בביטוי "מי שזייף". לפיכך, נשאלות השאלות, האם בכך יש ללמוד כי לצורך הסנקציה העונשית הקבועה בחוק הירושה דינו של המשתמש ביודעין במסמך מזוייף שווה מדינו של המזייף? האם רק מהזייפן תישלל הזכות לרשת ואילו מהמשתמש לא תישלל הזכות? שאלות אלה נדונו ב- בש"א (חי') 8383/03 {עזבון המנוח סעד חסן אגברייה ז"ל נ' פווזי עבדאלוהאב אגבאריה, תק-מח 2004(3), 3920 (2004)}.
בית-המשפט קבע בפרשת עזבון המנוח סעד חסן אגברייה ז"ל כי כאשר בוחנים את תכלית ההוראה בסעיף 5 לחוק הירושה, הרתעת מי שפועל לשיבוש רצון המוריש בדרכי רמייה, דומה שאין כל מקום לקבוע דין שונה למזייף צוואה ולמשתמש ביודעין בצוואה מזוייפת. זה וגם זה פועלים לאותה מטרה. זה וגם זה פוגעים באותו אינטרס חברתי.
זאת ועוד. כפי שהדין הפלילי מצא לנכון לראות במשתמש במסמך מזוייף כמי שזייף את המסמך כך יש גם להתייחס למשתמש במסגרת הוראות הפסלות על-פי סעיף 5 לחוק הירושה.
במקרה דנן, כנגד המבקש הוגש כתב אישום המייחס לו עבירה של שימוש במסמך מזוייף, עבירה לפי סעיף 420 לחוק העונשין. לפיכך נקבע כי אין מקום לקבוע כעת, בטרם הסתיים משפטו, כי הינו כשיר "לרשת" את המנוח.

