הקודקס המקיף לענייני בריאות ורפואה במשפט הישראלי - דין, הלכה ומעשה
הפרקים שבספר:
- הממסד הרפואי ויחסי חולה-רופא
- "עיסוק ברפואה"
- רישוי - כללי
- חוק הסדרת העיסוק במקצועות הבריאות, התשס"ח-2008
- תקנות הסדרת העיסוק במקצועות הבריאות (נושאי בחינות), התש"ע-2009
- פקודת הרופאים (נוסח חדש), התשל"ז-1976
- תקנות הרופאים (פרסומת אסורה), התשס"ט-2008
- תקנות הרופאים (אישור תואר מומחה ובחינות), התשל"ג-1973
- ההלכה הפסוקה בסוגיות רישוי שונות
- פסיכולוגים ופסיכיאטרים - כללי
- חוק הפסיכולוגים, התשל"ז-1977
- חוק השימוש בהיפנוזה, התשמ"ד-1984
- תקנות הפסיכולוגים
- הקוד האתי
- קוד האתיקה המקצועית של הפסיכולוגים בישראל - 2004
- גילוי חומר המתייחס לטיפול נפשי של מתלוננות בעבירות מין
- תכליתו של סעיף 2 לחוק הפסיכולוגים וועדת הרישום
- בקשה להסרת חיסיון מדיוני ועדת משמעת לפי חוק הפסיכולוגים
- לימודי פסיכולוגיה
- התחזות
- רפואת שיניים - כללי
- תחומיה של רפואת השיניים
- פקודת רופאי השיניים (נוסח חדש), תשל"ט-1979
- תקנות רופאי שיניים
- רישיון ניהול מרפאות שיניים באמצעות תאגידים לטכנאי שיניים
- עבירות משמעת וענישה
- ארנונה למרפאות שיניים
- רפואת עיניים - אופתלמולוגיה (Ophthalmology) - כללי
- נוירו-אופתלמולוגיה
- רפואת עור - Dermatology
- אורטופדיה
- כירורגיה
- רפואת חירום
- רפואה אלטרנטיבית - משלימה - כללי
- מוהל - ברית-מילה
- טיפולי לייזר
- שיזוף במיטת שיזוף
- טיפול בחוקן
- חוק ביטוח בריאות ממלכתי, התשנ"ד-1994 - הדין
- מימון בדיקת מי שפיר וחוק ביטוח בריאות ממלכתי
- שירותי נט"ן
- עדכון התעריף השנתי של העותרות על טיפולים פרא-רפואיים הניתנים לילדים בקופות החולים - העתירה התקבלה
- זכות לפיצוי מהמדינה או מקופות החולים לתשלומים הקשורים במעשה תרומת הכליה
- חוק ציוד רפואי, תשע"ב-2012 ותקנות
- תרופות ורוקחות
- סמכות ליתן ולבטל אישור מוצר רוקחות
- העברת ניהול מיזם הקנאביס הרפואי בישראל ללא מכרז
- תחליף החלב רמדיה - קשר סיבתי לאפילפסיה
- מידע רפואי שיש להעביר למטופלים כאשר ישנו שינוי ברכיבי התרופה - התביעה הייצוגית אושרה
- סמכות משרד הבריאות למנוע ייבוא סיגריות אלקטרוניות, לא היתה מעוגנת בחוק - העתירה התקבלה
- העותרים {מפיצי סיגריות במכונות} טענו לפגיעה בשל האיסור על הצבת מכונות אוטומטיות לממכר מוצרי טבק - העתירה נדחתה
- אירועים כתוצאה מנטילת תרופה
- החולה - כללי - מבוא
- חוק-יסוד כבוד האדם וחירותו
- מטרת החוק (סעיף 1 לחוק)
- הגדרות (סעיף 2 לחוק)
- הזכות לטיפול רפואי (סעיף 3 לחוק)
- איסור הפליה (סעיף 4 לחוק)
- טיפול רפואי נאות (סעיף 5 לחוק)
- מידע בדבר זהות המטפל (סעיף 6 לחוק)
- דעה נוספת (סעיף 7 לחוק)
- הבטחת המשך טיפול נאות (סעיף 8 לחוק)
- קבלת מבקרים (סעיף 9 לחוק)
- שמירה על כבודו ופרטיותו של המטופל (סעיף 10 לחוק)
- טיפול רפואי במצב חירום רפואי או סכנה חמורה (סעיף 11 לחוק)
- בדיקה רפואית בחדר מיון (סעיף 12 לחוק)
- הסכמה מדעת לטיפול רפואי ואופן מתן הסכמה מדעת (סעיפים 13 ו- 14 לחוק)
- טיפול רפואי ללא הסכמה (סעיף 15 לחוק)
- מינוי בא-כוח למטופל (סעיף 16 לחוק)
- חובת ניהול רשומה רפואית (סעיף 17 לחוק)
- זכות המטופל למידע רפואי (סעיף 18 לחוק)
- שמירת סודיות רפואית (סעיף 19 לחוק)
- מסירת מידע רפואי לאחר (סעיף 20 לחוק)
- ועדת בדיקה וועדת בקרה ואיכות (סעיפים 21 ו- 22 לחוק)
- השגה (סעיף 23 לחוק)
- ועדות אתיקה (סעיף 24 לחוק)
- אחראי לזכויות המטופל (סעיף 25 לחוק)
- אחריות מנהל מוסד רפואי (סעיף 26 לחוק)
- הוראות לגבי כוחות הביטחון (סעיף 27 לחוק)
- עונשין ועוולה אזרחית (סעיפים 28 ו- 28א לחוק)
- שמירת דינים (סעיף 29 לחוק)
- תחולה על המדינה (סעיף 30 לחוק)
- שינוי התוספת (סעיף 31 לחוק)
- ביצוע ותקנות (סעיף 32 לחוק)
- תקנות זכויות החולה (דרכי מינוי, תקופת כהונה, וסדרי עבודה של ועדות אתיקה), התשנ"ז-1996
- החולה החסוי - חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ג-1962 - מבוא
- אפוטרופסות - חוק הכשרות המשפטית והאפוטרופסות, התשכ"ג-1962
- תקנות הכשרות המשפטית והאפוטרופסות (סדר הדין וביצוע), התש"ל-1970
- תקנות הכשרות המשפטית והאפוטרופסות (כללים בדבר קביעת שכר לאפוטרופסים), התשמ"ט-1988
- מוסד האפוטרופוס הכללי
- הכרזת פסלות על-פי החוק - מחמת מחלת נפש או ליקוי בשכלו
- חוק טיפול בחולי נפש, התשנ"א-1991
- נאשם שאינו יכול לעמוד לדין - אי-שפיות במשפט הפלילי
- דיני המעצרים והדין העוסק בחולי נפש
- חוק הסעד (טיפול במפגרים), התשכ"ט-1969
- חוק הליכי חקירה והעדה (התאמה לאנשים עם מוגבלות שכלית או נפשית)
- תביעות נזיקין נגד רופאים בגין רשלנות רפואית - מבוא
- רשלנות רפואית
- חובת הזהירות - תנאי ראשון
- הפרת חובת הזהירות - תנאי שני
- קיומו של קשר סיבתי - תנאי שלישי
- הוכחת הנזק - תנאי רביעי
- רשלנות רפואית - עקרונות כלליים
- נזק ראייתי
- רשלנות רפואית - נטל ההוכחה -נזק ראייתי
- אשם תורם
- הקטנת הנזק
- עוולת התקיפה - מבוא
- ההגנה - סעיף 24 לפקודת הנזיקין
- ניסוחו של כתב התביעה בעוולת התקיפה ונטל ההוכחה
- הסכמה מדעת לטיפול רפואי - סעיף 13 לחוק זכויות החולה
- הפרת חובה חקוקה - מבוא
- חובת הפירוט
- הסכמה מדעת לטיפול רפואי - סעיפים 13 עד 16 לחוק זכויות החולה
- טענת זיוף
- חובת ניהול רשומה רפואית - סעיף 17 לחוק זכויות החולה
- סודיות רפואית - סעיף 19 לחוק זכויות החולה
- המומחה הרפואי וחקירתו - מבוא
- הגשת חוות-דעת רפואית ופטור מהגשתה
- בדיקה רפואית והגשת חוות-דעת מטעם בעל דין אחר
- מומחה מטעם בית-המשפט
- הודעה על רצון לחקור מומחה שהגיש חוות-דעת
- שכרו של המומחה
- סמכותו של מומחה רפואי וחובותיו
- בקשת הוראות
- חוות-דעת מומחה שמינה בית-המשפט ושליחת שאלות הבהרה
- בדיקה רפואית נוספת
- תיקון כתב טענות עקב חוות-דעת מומחה
- אי-קיום התקנות
- פסילת חוות-דעת
- חוות-דעת מומחה בראי פקודת הראיות
- הולדה בעוולה - מבוא
- פרשת זייצוב - המחלוקת
- תסמונת "גולדנהר" (ליקוי גופני)
- תסמונת "דאון" (פיגור שיכלי)
- דחיית תביעה בעילה של "הולדה בעוולה" - אי-השתת הוצאות משפט
- חסר כף יד ימין
- מום מולד בעיניים ועיוורון
- האם ניתן להשתמש באהבתם של הורים לבנם, על מומו, כדי לנגח את תביעתו שלו לפיצוי בגין נזקו?
- הריון לא רצוי
- רשלנות בלידה
- אורולוגיה
- רופא שיניים
- השתלות
- פלסטיקה וקוסמטיקה וכירורגיה פלסטית
- כלי דם
- רופא עור
- הרדמה
- אף-אוזן-גרון
- חדר מיון
- פסיכיאטריה
- קרדיולוג - בעיות לב
- נשים
- רופא משפחה
- עיניים
- סרטן
- שונות
- האם תביעתו של המוסד לביטוח לאומי כפופה לדיני ההתיישנות?
- היחס בין סעיף 8 לחוק ההתיישנות לסעיף 89(2) לפקודת הנזיקין - רשלנות רפואית
- האם דו"ח ועדת בדיקה קביל בתביעת רשלנות רפואית
- מימון חוות-דעת
- תפקידה של הערכאה המבררת תביעת נזיקין שעילתה רשלנות רפואית והתערבותה של ערכאת הערעור
- האחות/אח - מבוא
- מינהל הסיעוד - אחות/אח
- בעלי תפקידים אחרים
- הצוות הסיעודי
- הביטוח הסיעודי
- גמלאות - קבלת שירותי סיעוד על-ידי מי שמקבל גמלה בכסף (סעיף 225ב לחוק)
- מעונות - כללי
- בית-אבות הגדרה משפטית
- חוק הפיקוח על מעונות, התשכ"ה-1965
- תקנות הפיקוח על המעונות
- דברי חקיקה שונים
- רישוי בתי-אבות ודיור מוגן
- חוק הדיור המוגן, התשע"ב-2012
- חוזה ההתקשרות בין הקשיש לבית-האבות ומוסדות הדיור המוגן - בעין ההלכה המחייבת
- הפעלת מרכז יום לקשישים
- הקמת תחנת דלק במרחק קטן מדיור מוגן האם יש להעדיף שמירה על בריאות הדיירים אל מול האינטרס הכלכלי של העותרת?
- תכנון ובניה , פרק ז': זכאות לגמלת סיעוד לשוהה בבית-אבות
- סיווג דיירים של מוסד סיעודי
- על מי מוטלת האחריות למימון השמתם של זקנים תשושים בבית-אבות?
- מהותה של האחריות לשלומו של קשיש חסר ישע
- חוק לניהול מוסדות (מקרים מיוחדים), התשי"ב-1952
- חוק הפיקוח על מוסדות לטיפול במשתמשים בסמים, התשנ"ג-1993
- מוסדות לגמילה מסמים - כללי
- אבחנה בין סוגי המוסדות
- שיטות טיפוליות
- תקנות הפיקוח על מעונות (אחזקת ילדים במעון יום), התשכ"ח-1968
- מעון יום
- הלכות שונות
- תקנות הפיקוח על מעונות (החזקת חוסים במעונות ללוקים בשכלם), התשכ"ז-1967
- חוק הסעד (טיפול במפגרים), התשכ"ט-1969 ותקנותיו
- אבחון
- גישת חוקי התכנון והבניה - הוראות בתכנית מיתאר מקומית - מעונות לחוסים - דירות קטנות (סעיפים 63א, 63ב לחוק)
- חוק האנטומיה והפתולוגיה, התשי"ג-1953
- תקנות האנטומיה והפתולוגיה
- העדפת רצון המת על פני דעת קרוביו - סעיף 6 לחוק האנטומיה והפתולוגיה
- שמירת דגימות ובדיקה היסטולוגית של דגימה
- חוק חקירת סיבות מוות, התשי"ח-1958
- חוק הפונדקאות - היסטוריה חקיקתית
- חוק הסכמים לנשיאת עוברים (אישור הסכם ומעמד היילוד), התשנ"ו-1996
- הגדרות (סעיף 1 לחוק)
- הסכם לנשיאת עוברים (סעיף 2 לחוק)
- אישור הסכם (סעיף 5 לחוק)
- משמורת - אפוטרופסות ומסירה (סעיף 10 לחוק)
- חזרה מהסכמה (סעיף 13 לחוק)
- ההלכה הפסוקה
- חוק תרומת ביציות, התש"ע-2010 - כללי
- פרשנות
- ייחוד ואיסור פעולות
- תרומת ביציות למטרת הולדה
- תרומת ביציות למטרת מחקר
- מאגר המידע
- מרשם היילודים
- אנונימיות וסודיות
- עונשין
- הוראות שונות
- תקנות תרומת ביציות (תשלום פיצוי בשל פעולת שאיבת ביציות ותשלום אגרה בעד אישור רופא אחראי) (הוראת שעה), התשע"ב-2012
- חוק מידע גנטי, התשס"א-2000 - מטרת החוק (סעיפים 2-1 לחוק)
- בדיקה גנטית - רישוי ומתן ייעוץ גנטי (סעיפים 10-3 לחוק)
- לקיחת דגימת DNA (סעיפים 16-11 לחוק)
- מסירת מידע גנטי (סעיפים 23-17 לחוק)
- עריכת בדיקה גנטית לקטין, לחסוי או לפסול דין, לשם אבחון וטיפול רפואי ולשם מחקר (סעיפים 28-24 לחוק)
- עריכת בדיקה גנטית לקשרי משפחה (סעיפים 28א-28יז לחוק)
- מניעת הפליה (סעיפים 30-29 לחוק)
- שימוש במידע גנטי על-ידי רשויות הביטחון (סעיפים 37-31 לחוק)
- עונשין (סעיפים 39-38 לחוק)
- הוראות שונות (סעיפים 45-40 לחוק)
- תיקונים עקיפים (סעיפים 47-46 לחוק)
- תחילה, תחולה, הוראות מעבר והוראת שעה (סעיפים 51-48 לחוק)
- תקנות מידע גנטי
- השתלת איברים - מבוא
- חוק השתלת איברים, התשס"ח-2008 ותקנות
- איסור סחר באיברים (סעיף 3 לחוק)
- עבירות על-פי חוק השתלת איברים וענישה
- החזר הוצאות השתלה - תביעות נגד קופת חולים ומשרד הבריאות
- עקרון קדושת החיים
- הצעת חוק החולה הנוטה למות
- חוק החולה הנוטה למות, התשס"ו-2005
- הלכות
- בריאות הציבור - מבוא
- רישוי עסקים
- הוספת טיפולי שיניים משמרים לילדים
- אחריות לנושא תברואתי של ביעור יתושים
- תביעות ייצוגיות
רישיון ניהול מרפאות שיניים באמצעות תאגידים לטכנאי שיניים
1. כלליעיסוק ברפואת שיניים מוסדר על-ידי פקודת רופאי השיניים (נוסח חדש), התשל"ט-1979 {ייקרא להלן: "פקודת רופאי השיניים"}, ותקנות שהוצאו מכוח הפקודה. סעיף 3(א) לפקודת רופאי השיניים קובע:
"מי שאינו מורשה לריפוי שיניים לא יעסוק בריפוי שיניים ולא יתחזה, במפורש או מכללא, כעוסק בריפוי שיניים או כמוכן לעסוק בו."
הצעת חוק לתיקון פקודת רופאי השיניים, התשמ"ה-1985, הציעה לתקן את הפקודה. מטרת ההצעה, כפי שהוצגה בדבר ההסבר {ה"ח 1749, התשמ"ה, עמוד 270 }, היתה זאת:
"פקודת רופאי השיניים (נוסח חדש), התשל"ט-1979, ייחדה את העיסוק בריפוי שיניים לרופאי שיניים ומרפאי שיניים בעלי רשיונות, אולם לא התייחסה במפורש לעיסוק בריפוי שיניים של מורשים אלה במסגרת מרפאות שיניים של בתי-חולים, קופות חולים או תאגידים אחרים.
מוצע לתקן את סעיף 3 לפקודה כך שיוסדר נושא ריפוי שיניים במסגרת מרפאות השיניים האמורות, ויובטח שמרפאת השיניים תתנהל תחת פיקוחו ואחריותו של רופא שיניים מורשה."
על יסוד הצעה זאת נתקבל {בשינויים מסויימים} החוק לתיקון פקודת רופאי השיניים. חוק זה הוסיף לפקודה את סעיף 3א. וזו לשון הסעיף:
"(א) האמור בסעיף 3 אינו בא למנוע מבית-חולים, מקופת-חולים, מרשות מקומית או מתאגיד אחר, לפתוח, להחזיק או לנהל מרפאת שיניים שבה עוסקים בריפוי שיניים אנשים המורשים לכך לפי פקודה זו, ובלבד שנתקבל לגביה רישיון מאת המנהל (מנכ"ל המשרד) אם לא הופטרה מכך בתקנות לפי סעיף-קטן (ב); המרפאה תהיה בהשגחתו ותחת פיקוחו של רופא שיניים אחראי.
(ב) השר, באישור ועדת העבודה והרווחה של הכנסת, רשאי לקבוע בתקנות לגבי מרפאות כאמור בסעיף-קטן (א), דרך-כלל או לגבי סוגים מהן, הוראות בדבר:
(1) התנאים שיש לקיים במרפאות כדי להבטיח מתן שירותי ריפוי שיניים ברמה נאותה;
(2) קביעת רופא שיניים אחראי למרפאה וקיום נוהלים להעסקת עוזרים מקצועיים ושינניות;
...
(5) דרכי הפיקוח שיקיים המנהל על המרפאות;
..."
לפי הפקודה מורשה לריפוי שיניים, היה רשאי, ועודנו רשאי, לעסוק בריפוי שיניים במרפאה ללא צורך ברישיון מרפאה. עכשיו באה פקודת רופאי השיניים וקבעה, בסעיף 3א, שגם תאגיד רשאי לנהל מרפאה {שבה יינתן ריפוי שיניים על-ידי מורשה לריפוי שיניים}, אך רק בתנאי שהתאגיד יקבל רישיון ממנכ"ל המשרד.
התכלית של סעיף זה כפולה. ראשית, לאפשר ריפוי שיניים באמצעות מרפאת תאגיד, ובדרך זאת לייעל ולהוזיל את הטיפול בשיניים.
שנית, באמצעות הרישוי להחיל פיקוח של משרד הבריאות על מרפאות תאגיד, ובדרך זאת להגן על בריאות הציבור.
אולם, האם סעיף זה אמור לאפשר גם הקמה של מרפאת תאגיד בשליטה, מלאה או חלקית, של טכנאי שיניים? לפי דברי ההסבר להצעת החוק {ראה לעיל}, כוונת הסעיף היא לאפשר ריפוי שיניים "של מורשים אלה {כלומר, מורשים לריפוי שיניים} במסגרת מרפאות שיניים של בתי-חולים, קופות חולים או תאגידים אחרים". אמור מעתה, הסעיף נועד לאפשר עיסוק של מורשים לריפוי שיניים, להבדיל מטכנאי שיניים, במסגרת מרפאות תאגיד.
אך לפי הנוסח של סעיף זה, אפשר להקים מרפאת תאגיד, לא רק באמצעות בית-חולים, קופת-חולים ורשות מקומית, אלא גם באמצעות "תאגיד אחר", בלי שהסעיף יגביל את סוג התאגיד או את בעלי השליטה בתאגיד. האם, אף-על-פי-כן, יש לפרש את סעיף 3א לפקודת הרופאים באופן המונע מתן רישיון למרפאת תאגיד הנתונה לשליטה של טכנאי שיניים.
מכוח סעיף 3א לפקודת הרופאים התקין שר הבריאות, באישור ועדת העבודה והרווחה של הכנסת, את תקנות רופאי השיניים (מרפאות של תאגידים), התשנ"ג-1993 {ייקרא להלן: "תקנות רופאי השיניים"}. תקנה 6 קובעת את התנאים למתן רישיון למרפאת תאגיד:
"המנהל (כלומר, מנכ"ל המשרד) יתן רישיון למרפאת תאגיד שהתקיימו בה כל אלה:
(1) מבקש הרישיון הוכיח למנהל כי במרפאה מתקיימים התנאים, הדרישות והוראות המנהל לפי תקנות אלה ולפי כל דין;
...
(3) המבקש מעמיד לרשות המרפאה אמצעים וכוח אדם המאפשרים לתת שירותי ריפוי שיניים ברמה נאותה;
...
(5) אין ניגוד עניינים בין מי שבידו השליטה בתאגיד לבין מטרותיה של מרפאת התאגיד."
ראוי לציין, כי לפי לשון התקנה רשאי מנכ"ל המשרד לתת רישיון גם למרפאת תאגיד הנתונה לשליטה מלאה או חלקית של טכנאי שיניים, אלא אם קיים ניגוד עניינים בין הטכנאי, שיש לו שליטה בתאגיד, לבין מטרותיה של המרפאה.
כאמור, לפי לשונם של סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים ותקנה 6 לתקנות רופאי השיניים, שנחקקו זה מקרוב, אין מניעה שמנכ"ל המשרד ייתן רישיון למרפאת תאגיד הנתונה לשליטה מלאה של טכנאי שיניים או לשליטה משותפת של טכנאי שיניים ורופא שיניים. אולם זהו רק צד אחד של הדין. מן הצד השני ניצב סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים, שנכלל בה {בשינויים קלים} מאז נחקקה, בשנת 1945. וכך אומר סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים:
"מורשה לריפוי שיניים המתקשר קשרי חבר או קשרי שותפות לעיסוק בריפוי שיניים עם אדם שאינו מורשה לכך... יראוהו לעניין סעיף 45 כאשם בהתנהגות שאינה הולמת את המקצוע."
לכאורה, סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים אינו מתיישב עם סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים: סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים מונע שליטה משותפת של מורשה לריפוי שיניים ושל טכנאי שיניים במרפאת תאגיד; מנגד, סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים אינו מונע שליטה משותפת כזאת; וכך אף תקנה 6 לתקנות רופאי השיניים.
במשך שנים היתה זו עמדתו של משרד הבריאות, בנוגע לאפשרות של שליטה משותפת של מורשה לריפוי שיניים ושל טכנאי שיניים במרפאת תאגיד, כי סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים גובר על סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים. לפי עמדה זאת, סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים נועד למנוע מצב של ניגוד עניינים. כדי למנוע מצב כזה, יש למנוע שליטה משותפת של מורשה לריפוי שיניים ושל טכנאי שיניים במרפאת תאגיד. לכן דחה מנכ"ל המשרד בקשות, בכלל זה בקשות של חלק מן העותרים, לקבלת רישיון למרפאת תאגיד שהיתה בשליטה משותפת של מורשה לריפוי שיניים ושל טכנאי שיניים.
כמו-כן סירב מנכ"ל המשרד לתת רישיון למרפאת תאגיד שהיתה בשליטה מלאה של טכנאי שיניים. ומה היה הטעם המשפטי לסירוב? נראה, כי הטעם היה, חשש מפני ניגוד עניינים. מנכ"ל המשרד הניח, כי עצם העובדה שטכנאי שיניים, שיש לו שליטה במעבדת שיניים, מקיים גם שליטה במרפאת תאגיד, יוצרת מצב של ניגוד עניינים שעלול לפגוע בבריאות הציבור.
לאחר שהוגשה עתירה ב- בג"צ 2074/95 {אגודת טכנאי השיניים נ' המנהל הכללי של משרד הבריאות, תק-על 99(2), 87 (1999), ייקרא להלן: "עתירת טכנאי השיניים"}, ועל-פי הצעה של בית-המשפט, ביקש מנכ"ל המשרד לשקול את עמדתו מחדש. הוא ביקש לדחות את הדיון בבית-המשפט, פעם ועוד פעם, כדי לאפשר לו לערוך בירורים, משפטיים ואחרים, ולגבש עמדה ראויה. בסופו-של-דבר, הגיע מנכ"ל המשרד למסקנה שעליו לשנות את האיזון שערך בין סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים לבין סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים, באופן שיתן משקל ראוי לחופש העיסוק ולחופש ההתאגדות של טכנאי השיניים.
שינוי האיזון הוביל את מנכ"ל המשרד לשינוי העמדה. הוא החליט, והודיע לבית-המשפט, כי מעתה לא יסרב לתת רישיון למרפאת תאגיד רק משום שטכנאי שיניים הוא בעל שליטה בתאגיד, או משום שהשליטה בתאגיד מצויה בידי מורשה לריפוי שיניים ובידי טכנאי שיניים גם יחד. אולם הסכמה וסייג לה. הסייג להסכמה הוא, שלא יינתן רישיון למרפאת תאגיד, אלא אם יתברר, כי השליטה של טכנאי שיניים בתאגיד אינה יוצרת ניגוד עניינים.
במאמר מוסגר יש לציין, כי העמדה החדשה של מנכ"ל המשרד, אף כי היא גובשה מתוך רצון טוב לאזן כראוי בין אינטרסים נוגדים של בריאות הציבור ושל זכויות הטכנאים, מעוררת קושי מבחינה משפטית. ומדוע? משום שיש מקום לטענה, כי עמדה זאת אינה מתיישבת עם סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים, האוסר "קשרי שותפות לעיסוק בריפוי שיניים עם אדם שאינו מורשה לכך". מנכ"ל המשרד ופרקליטות המדינה מודעים לקושי זה.
יתרה-מזאת. הם אף לא הצליחו לפתור את הקושי. אכן, ייתכן כי אי-אפשר לפתור קושי זה אלא בדרך של חקיקה שתתקן את סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים, או את סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים או את שניהם {בג"צ 2074/95 אגודת טכנאי השיניים נ' המנהל הכללי של משרד הבריאות, תק-על 99(2), 87 (1999)}.
2. עתירה לקבלת רשיונות לניהול מרפאות שיניים באמצעות תאגידים - העתירה נדחתה ברובה
ב- בג"צ 2074/95 {אגודת טכנאי השיניים נ' המנהל הכללי של משרד הבריאות, תק-על 99(2), 87 (1999)} העותרים ביקשו שהמנהל הכללי של משרד הבריאות {המשיב 1}, ייתן רשיונות לניהול מרפאות שיניים באמצעות תאגידים שהוקמו לצורך זה. מנכ"ל המשרד אינו מוכן לתת רישיון למרפאת תאגיד אלא אם מתקיימים בה תנאים שקבע. העותרים טענו, כי חלק מתנאים אלה אינם חוקיים, ולכן מנכ"ל המשרד חייב לתת רישיון למרפאת תאגיד גם אם אינה מקיימת תנאים אלה. שאלת החוקיות של תנאים אלה היא השאלה המרכזית בעתירה זאת.
פרקליטות המדינה הודיעה לבית-המשפט, כי "נוכח הסתירה הקיימת, לכאורה, בין הוראות סעיף 3א(א) לפקודת רופאי השיניים לבין הוראת סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים, מבקשים המשיבים ארכה להשלמת תיקון הליכי החקיקה, הנמצאים עתה בשלבים מתקדמים". הארכה ניתנה; פרקליטות המדינה הודיעה לבית-המשפט, פעם ועוד פעם, כי משרד הבריאות ממשיך לבחון את תיקון החקיקה; אך התיקון עדיין לא נעשה.
לאחר שמנכ"ל המשרד גיבש את העמדה החדשה לעניין רישוי מרפאות תאגיד, נצטמצם מאוד שדה המחלוקת שבין העותרים לבין מנכ"ל המשרד. המחלוקת התמקדה, בתנאים שנקבעו על-ידי מנכ"ל המשרד לצורך מתן רישיון למרפאות תאגיד במטרה כפולה: ראשית, למנוע ניגוד עניינים אצל טכנאי שיניים שיש לו שליטה גם במרפאת תאגיד; ושנית, למנוע בעד טכנאי שיניים להפר את ההוראה בדבר ייחוד העיסוק בריפוי שיניים. מנכ"ל המשרד והעותרים ניהלו מגעים ביניהם, לפי הצעה של בית-המשפט, בניסיון ליישב את המחלוקת. אך המגעים כשלו, ובית-המשפט נדרש להכריע במחלוקת.
השאלה העיקרית שבית-המשפט היה צריך להכריע בה היא, אם התנאים שנקבעו על-ידי מנכ"ל המשרד למתן רישיון למרפאת תאגיד מאזנים כראוי בין האינטרסים העיקריים הנוגעים לעניין: מצד אחד, הצורך להגן על בריאות הציבור; ומצד שני, הצורך להגן על חופש העיסוק וחופש ההתאגדות של טכנאי השיניים, וכן גם הרצון להוזיל את מחיר הטיפול בשיניים.
בית-המשפט קבע, כי ספק אם חופש ההתאגדות של העותרים נפגע, שכן אין הם מנועים מלהתאגד בחברה, גם אם מטרת החברה היא לנהל מרפאת שיניים. ואכן, חלק מן העותרים הם תאגידים כאלה. מכל מקום, גם אם נניח כי חופש ההתאגדות של העותרים נפגע, די יהיה, לצורך הדיון בעתירה, לברר את הפגיעה בחופש העיסוק שלהם.
אם, בנסיבות המקרה, הפגיעה בחופש העיסוק מוצדקת, גם הפגיעה בחופש ההתאגדות, אם בכלל יש פגיעה כזאת, מוצדקת.
חופש העיסוק, שהיה קיים כזכות יסוד בישראל מאז ומתמיד, עוגן בשנת התשנ"ב-1992, בחוק-יסוד: חופש העיסוק. כמו כל זכות יסוד, גם חופש העיסוק אינו זכות מוחלטת. ניתן להגביל אותו, לפי סעיף 4 לחוק-היסוד: חופש העיסוק, בחוק או לפי חוק ההולם את ערכיה של מדינת ישראל, שנועד לתכלית ראויה, ובמידה שאינה עולה על הנדרש.
הפקודה והתקנות מגבילות את חופש העיסוק של טכנאי שיניים ושל התאגידים לריפוי שיניים. תכלית ההגבלות היא הגנה על בריאות הציבור. זוהי, ללא ספק, תכלית ראויה. אכן, בנוסח המקורי של חוק-יסוד: חופש העיסוק, משנת התשנ"ב-1992, נקבע במפורש {בסעיף 2} כי אם עיסוק מותנה בקבלת רישיון, אין לשלול את הזכות לרישיון אלא על יסוד טעמים שפורטו באותו סעיף, ובהם "שלום הציבור ובריאותו".
הוראה זאת הושמטה מן הנוסח העכשווי של חוק-היסוד: חופש העיסוק. אך מבחינה מהותית הדין לא השתנה: ברור שגם כיום מותר לפגוע בחופש העיסוק, ובין-היתר מותר למנוע רישיון לעיסוק מסויים, אם הדבר דרוש כדי להגן על בריאות הציבור. ראה לדוגמה: בג"צ 6290/93 {זילכה נ' המנהל הכללי של משרד הבריאות, פ"ד מח(4), 631, 641 (1994)}. כך גם כאשר קיים ניגוד עניינים שיש בו כדי לסכן את בריאות הציבור: המניעה של ניגוד עניינים כזה, אף היא תכלית ראויה. השווה: בג"צ 1100/95 {קאסוטו נ' ראש עיריית ירושלים, פ"ד מט(3), 691, 701 (1995)}.
עם-זאת, צריך שהפגיעה בחופש העיסוק, גם כאשר היא נועדה לתכלית ראויה, לא תהיה במידה העולה על הנדרש. המידתיות נדרשת, לא רק מחוק הפוגע בחופש העיסוק, אלא גם מתקנה ומכל החלטה מינהלית אחרת {ראה סעיף 5 לחוק-יסוד: חופש העיסוק, וכן, לדוגמה, בג"צ 987/94 יורונט קווי זהב (1992) בע"מ נ' שרת התקשורת, פ"ד מח(5), 412, 436-435 (1994)}. ברוח זאת יש לפרש גם חיקוקים שקדמו לחוק-היסוד, ובכלל זה גם פקודת רופאי השיניים {ראה סעיף 10 לחוק -יסוד: חופש העיסוק}.
לפיכך, יש לברר אם התנאים שנקבעו על-ידי משרד הבריאות למתן רישיון למרפאת תאגיד עומדים במבחן המידתיות.
התנאים שנקבעו על-ידי מנכ"ל המשרד למתן רישיון למרפאת תאגיד נועדו בחלקם למנוע ניגוד עניינים שיש בו כדי לסכן את בריאות הציבור. תנאים אלה מתבססים על תקנה 6(5) לתקנות רופאי השיניים, הקובעת, כי מנכ"ל המשרד לא יתן רישיון למרפאת תאגיד אלא אם, בין-היתר, "אין ניגוד עניינים בין מי שבידו השליטה בתאגיד לבין מטרותיה של מרפאת התאגיד".
בית-המשפט קבע, כי העותרים לא תקפו את החוקיות של תקנה זאת. מסתבר, כי הם מסכימים שניגוד עניינים כזה הוא טעם טוב לסירוב רישיון.
הרצון למנוע ניגוד עניינים בתחום העיסוק בריפוי שיניים מונח, כנראה, גם ביסוד סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים, האוסר שותפות בין מורשה לריפוי שיניים לבין אדם שאינו מורשה לכך, לרבות טכנאי שיניים. איסור מעין זה מקובל בחוקים המסדירים את העיסוק במקצועות שונים {ראה לדוגמה: סעיף 22 לפקודת הרוקחים (נוסח חדש), התשמ"א-1981; חוק לשכת עורכי-הדין, התשכ"א-1961, סעיפים 58א, 59; חוק רואי חשבון, התשט"ו-1955, סעיף 6א; חוק הפיקוח על עסקי ביטוח, התשמ"א-1981, סעיף 26}. אכן, ההגנה על טובת הציבור דורשת למנוע מצב של ניגוד עניינים בעיסוקים רבים המוסדרים על-ידי חוק, לצורך הגנה על טובת הציבור.
בית-המשפט קבע, כי טכנאי שיניים אינו רשאי לעשות פעולה בתוך פיו של אדם, כלומר, לתת טיפול לשיניים באופן ישיר, אלא רק להכין או לתקן אביזרים {המכונים "התקנים"} שישמשו את המורשה לריפוי שיניים לצורך טיפול כזה.
מכאן צומח חשש כפול. ראשית, קיים חשש, כי טכנאי שיניים יתפתה לעשות פעולה בתוך פיו של אדם הנמצא במרפאה לצורך טיפול שיניים. המשיבים ציינו, כי הגיעו אליהם תלונות על טכנאי שיניים העושים פעולות כאלה. גם ההסתדרות לרפואת שיניים ציינה, כי ידוע לה על טכנאי שיניים שעשו פעולות של התאמת אבזרים בתוך פיו של מטופל, ויש אף כאלה המחזיקים כיסא טיפולים לביצוע פעולות כאלה במעבדת השיניים שלהם. החשש מפני פעולות כאלה גובר כאשר טכנאי שיניים הוא גם בעל שליטה במרפאת תאגיד, במיוחד אם המעבדה שלו נמצאת בתחום המרפאה.
שנית, קיים חשש, כי טכנאי שיניים, אם יהיה בעל שליטה הן במרפאת תאגיד והן במעבדת שיניים, יפעל באופן גלוי או סמוי על-מנת שהרופא השכיר באותה מרפאה ירבה להעביר עבודות לביצוע במעבדה של אותו טכנאי, אף אם מבחינת המטופל אין בכך צורך ממשי. וכך מוצג חשש זה בהודעה שהוגשה לבית-המשפט מטעם המשיבים:
"מטבע הדברים, טכנאי השיניים מעוניין בביצוע עבודות רבות ככל האפשר הכרוכות בשימוש בכישוריו ובשירותיו, וזאת כדי להשיא את רווחיו. מתן אפשרות לטכנאי השיניים להיות בעל שליטה בתאגיד המנהל מרפאת שיניים, ומתוקף כך אף לשמש כמעבידם של רופאי השיניים, תעמיד את טכנאי השיניים במצב בו יוכל לנסות ולהשפיע על רופא השיניים האחראי על המרפאה, ועל אלו העובדים במסגרתה, ליתן למטופלים רבים יותר טיפול הכרוך בביצוע עבודות פרוטטיות (שיקומיות) הדורשות את מעורבותו.
לציבור מבקשי טיפול השיניים אין הידע והיכולת לבחון האם הטיפול בהם חייב מעורבות ברמה כזו או אחרת של טכנאי השיניים, או שמא די היה בטיפול שאינו כרוך בעבודות שיקומיות."
זהו, טענו המשיבים, מצב של ניגוד עניינים. בלשונה של תקנה 6(5) לתקנות רופאי השיניים, זהו ניגוד בין האינטרס של טכנאי שיניים, שבידו שליטה במרפאת תאגיד, להגדיל את רווחיו, לבין המטרה של מרפאת תאגיד, שהיא מתן שירות ראוי למטופלים.
ההסתדרות לרפואת שיניים הוסיפה עוד חשש: שרופא השיניים, העובד במרפאת תאגיד הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, לא יקפיד כנדרש על איכות החומרים מהם עשויים התקנים המיוצרים במעבדה של אותו טכנאי שיניים. הטכנאי עלול לספק התקנים מחומרים באיכות ירודה, וכתוצאה המטופל עלול לקבל התקנים מאיכות ירודה.
בית-המשפט קבע, כי אין פירוש הדבר שברור, כי טכנאי שיניים ינצל לרעה, בדרך זאת, את מעמדו כבעל שליטה במרפאת תאגיד. אך אין צורך להוכיח, או להמתין עד שיוכח, כי אמנם מצב של ניגוד עניינים הוביל לניצול המצב לרעה. הכלל בדבר ניגוד עניינים נועד למנוע מראש אפשרות של ניצול כזה. כפי שההלכה הבהירה, ניגוד עניינים הוא מצב אובייקטיבי היוצר אפשרות ממשית {או, לפי גירסה אחרת, חשש סביר} של ניגוד עניינים, ואין צורך להוכיח שבפועל היה ניצול לרעה כתוצאה מניגוד עניינים. הנה כך, לדוגמה, אמר השופט בך ב- בג"צ 589/86 {שמעון נ' ראש המועצה המקומית קרית מלאכי, פ"ד מא(2), 617, 625 (1987)}:
"אין אנו חייבים להשתכנע כי הלכה למעשה נוצר כבר ניגוד אינטרסים כאמור, או כי הופקה על-ידי העותר טובת הנאה עקב משרתו האמורה. די בכך, שמבחינת הנתונים האובייקטיביים, ועל-סמך שיקולים המבוססים על ניסיון החיים והשכל הישר, עלולות תוצאות כאלה לנבוע מכהונת העותר בשני התפקידים."
הדברים נאמרו בפסק-דין זה, ודברים דומים נאמרו בפסקי-דין רבים, בקשר לתחולת הכלל בדבר ניגוד עניינים בתחום המשפט הציבורי. אך כלל זה יכול לחול גם בתחום המשפט הפרטי. כדברי השופט ברק ב- בג"צ 595/89 {שמעון נ' הממונה על מחוז הדרום במשרד הפנים, פ"ד מא(1), 409 (1990)}:
"עקרון יסוד הוא, כי מי שפועל למען אינטרס של אחר, חייב להימנע מניגוד בין אותו אינטרס לבין אינטרס שלו עצמו או אינטרס אחר כלשהו. זהו העיקרון בדבר האיסור על ניגוד עניינים. תחילתו של עיקרון זה כעניין מוסרי שבין האדם לבין עצמו.
לימים הוא הפך - מכוח הקונסנסוס החברתי העומד ביסודו - כעניין של משפט החל ביחסים שבין אדם לבין זולתו... בישראל הכירו בתי-המשפט בשורה ארוכה של פסקי-דין, כי העיקרון בדבר איסור על ניגוד עניינים אינו אך עניין מוסרי שבין אדם לבין עצמו, אלא הוא הינו עיקרון משפטי המשתרע על כל תחומי המשפט. הוא חל בתחומי המשפט הפרטי והמשפט הציבורי גם יחד."
אמנם יש הבדל, גם בעניין זה, בין המשפט הציבורי לבין המשפט הפרטי. במשפט הציבורי יש לכלל בדבר ניגוד עניינים תחולה גורפת; ואילו במשפט הפרטי יש מקום לבדוק בכל מקרה אם כלל זה חל, ובאיזו צורה הוא חל, בנסיבות המקרה.
אולם ברור, כי כלל זה חל בתחום המשפט הפרטי בכל מקרה בו החוק קובע זאת. ואכן, כך קובע החוק בנוגע לעיסוק בריפוי שיניים {ראה: סעיף 46 לפקודת רופאי השיניים ותקנה 6 לתקנות רופאי השיניים}.
העותרים, שאינם חולקים על הצורך למנוע ניגוד עניינים בנוגע לריפוי שיניים, טענו, כי הלכה למעשה אין ניגוד עניינים בין השליטה של טכנאי שיניים במעבדת שיניים לבין השליטה של הטכנאי במרפאת תאגיד. ראשית, הם טענו, כי החשש מפני השפעה בלתי-ראויה מצד בעלי שליטה במרפאת תאגיד על רופא שכיר במרפאה, באופן שיעשה את הטיפול רווחי יותר עבורם, גם אם הטיפול אינו נדרש או אינו טוב למטופל, קיים מצד בעלי שליטה כלשהם, ולאו דווקא מצד בעלי שליטה שהם טכנאי שיניים.
אם כך, מדוע לפגוע דווקא בטכנאי שיניים. שנית, הם הוסיפו וטענו, כי אין יסוד לחשש מהשפעה כזאת דווקא מצד טכנאי שיניים שהוא בעל שליטה הן במרפאת תאגיד והן במעבדת שיניים. לטענתם, "לחשש זה אין אחיזה במציאות, שכן עבודתו של טכנאי השיניים, והחומרים לצורך עבודתו, הינם בעלי משקל נמוך, שלא לומר אפסי, ביחס למחיר הכולל שגובים כיום רופאי שיניים עצמאיים ממטופליהם".
בית-המשפט לא קיבל את טענות העותרים בעניין זה וקבע, כי סעיף 3א לפקודת רופאי השיניים נחקק כדי להכשיר מרפאות תאגיד. עצם האפשרות שבעל שליטה במרפאת תאגיד ינצל את מעמדו בתאגיד כדי להשפיע באופן בלתי-ראוי על רופא שכיר במרפאה, אין בה כדי למנוע מתן רישיון למרפאת תאגיד. אולם, מן הצד השני, אין בכך כדי לחייב מתן רישיון לכל מרפאת תאגיד, אפילו אם קיים בה ניגוד עניינים חזק במיוחד. ניגוד עניינים חזק במיוחד, במקרה מסויים או בסוג מקרים, עשוי להצדיק סירוב לתת רישיון למרפאת תאגיד. המבחן הקובע לעניין זה הוא מבחן העוצמה של ניגוד עניינים.
לפיכך יש להציג, בהקשר זה, שתי שאלות: ראשית, האם ניגוד עניינים במקרה של שליטה על-ידי טכנאי שיניים במרפאת תאגיד קיים בעוצמה רבה יותר מאשר ניגוד עניינים במקרה של שליטה על-ידי אדם אחר; שנית, אם-כן, האם ניגוד העניינים במקרה של שליטה על-ידי טכנאי שיניים במרפאת תאגיד מגיע לעוצמה המצדיקה סירוב לתת רישיון למרפאה כזאת.
אפשרות של ניגוד עניינים במרפאת תאגיד קיימת בכל מקרה בו המרפאה נמצאת בשליטה מלאה או חלקית של מי שאינו מורשה לריפוי שיניים {ראה: ע"א 581/89 אדרי נ' רוזנברג, פ"ד מו(5), 679, 686 (1992)}. אפשרות של ניגוד עניינים מסוג זה קיימת בעוצמה מיוחדת במקרה של מרפאת תאגיד בה נתונה שליטה בידי טכנאי שיניים, שיש לו אינטרס מיוחד, כבעל שליטה גם במעבדת שיניים, בקבלת עבודות ממרפאת שיניים.
כך סבור מנכ"ל המשרד. מנכ"ל המשרד הוא המופקד, על-פי התקנות, על רישוי מרפאות תאגיד. הוא מוסמך, על-פי תקנה 6(5), לסרב להעניק רישיון במקרה של ניגוד עניינים. מכוח סמכות זאת הוא אמור להחליט אם קיים ניגוד עניינים במקרה מסויים או בסוג מקרים. ההחלטה כרוכה בשיקול-דעת.
שיקול-הדעת הוא שלו ולא של בית-המשפט. הוא מפעיל את שיקול-הדעת על יסוד ניסיון וידע שהצטברו במשרד הבריאות. בית-המשפט אינו אמור להפעיל שיקול-דעת משל עצמו, אף לא לפסול את שיקול-הדעת של מנכ"ל המשרד, אלא אם הוא לוקה בפגם משפטי. אך במקרה זה אין לבית-המשפט יסוד לומר כי נפל פגם כזה בשיקול-הדעת של מנכ"ל המשרד. המסקנה היא, שאכן קיים, כפי שמנכ"ל המשרד קבע, ניגוד עניינים בעוצמה מיוחדת במקרה של שליטה על-ידי טכנאי שיניים במרפאת תאגיד.
עם-זאת הוסיף בית-המשפט, כי גם אם קיים ניגוד עניינים בעוצמה מיוחדת, במקרה של שליטה על-ידי טכנאי שיניים במרפאת תאגיד, עדיין אין בכך בלבד כדי להצדיק סירוב לתת רישיון לתאגיד כזה. אמנם יש לפעול כדי למנוע את ניגוד העניינים. אך יש לפעול לצורך זה באופן מידתי. המידתיות, המחייבת כל רשות מינהלית בכל עניין, מחייבת גם את מנכ"ל המשרד לפעול כדי למנוע ניגוד עניינים באופן שהפגיעה בטכנאי השיניים או במרפאת התאגיד לא תהיה במידה העולה על הנדרש.
אכן, פתרון קיצוני עשוי להיות יעיל יותר; אך פתרון מידתי, אם הוא יעיל מספיק, יהיה צודק יותר. המידתיות היא איזון ראוי בין היעילות לבין הצדק.
השופט בך נתן לכך ביטוי ב- בג"צ 1100/95 {קאסוטו נ' ראש עיריית ירושלים, פ"ד מט(3), 691, 699 (1995)} וכך אמר:
"כל אימת שקיים ניגוד עניינים, יש לעשות למניעתו. הפתרון הפשוט, אך הקיצוני, הוא שהאדם הנוגע בדבר יחדל כליל מלעסוק באחד משני העיסוקים... אך בנסיבות מתאימות ייתכנו גם פתרונות אחרים, קיצוניים פחות... אם ניתן למצוא בדרך השניה פתרון, אשר אין בו משום פגיעה באינטרס הציבורי, הרי יש להעדיפו..."
בהתאם לכך יש לברר אם ניתן למנוע ניגוד עניינים במקרה של שליטה על-ידי טכנאי שיניים במרפאת תאגיד, לא בדרך של סירוב לתת רישיון לתאגיד כזה, אלא בדרך קיצונית פחות.
אכן, מנכ"ל המשרד בירר והחליט, כי ניתן למנוע ניגוד עניינים, או לפחות לצמצם מאד את העוצמה של ניגוד העניינים, גם במקרה של שליטה על-ידי טכנאי שיניים במרפאת תאגיד, באמצעות תנאים ברישיון שיינתן למרפאה כזאת. הסמכות לקבוע תנאים ברישיון של מרפאת תאגיד הוקנתה למנכ"ל המשרד בתקנות רופאי השיניים (מרפאות של תאגידים), התשנ"ג-1993 {ראה תקנות 7-6}.
תנאים אלה, כאמור, שנויים במחלוקת בין העותרים לבין מנכ"ל המשרד. מנכ"ל המשרד, שאינו מוכן לתת רישיון למרפאת תאגיד הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים אלא אם נתמלאו כל התנאים, טען, כי התנאים נדרשים על-מנת להבטיח, כי שירותי ריפוי השיניים יינתנו "ברמה נאותה". העותרים טענו לעומתו, כי הוא לוקח ביד אחת מה שהוא נותן ביד שניה: לכאורה הוא מוכן לתת רישיון למרפאת תאגיד, אף אם היא נמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, אך בפועל הוא מציב תנאים המונעים מתן רישיון כזה. לדבריהם, "יישום התנאים, לא רק שיכביד על האפשרות של העותרים להקים מרפאת תאגיד, אלא ימנע, בפועל, כל אפשרות שכזו".
בית-המשפט בחן את התנאים שבמחלוקת:
תג זיהוי
אחד התנאים דורש, כי טכנאי השיניים יתחייב שבזמן שהותו או ביקורו במרפאה, ישא על בגדיו תג זיהוי המציין, בין-היתר, כי הוא טכנאי שיניים.
בית-המשפט קבע, כי תנאי זה נועד, כנראה, להבטיח שטכנאי השיניים לא יעסוק בריפוי שיניים, שאין הוא מורשה לעשותו, בזמן שהותו במרפאה הנמצאת בשליטתו. בעצם, תנאי זה הולם ברוחו את הדרישה שנקבעה באופן כללי בתקנות רופאי השיניים {תקנה 18}.
תנאי זה מקובל על העותרים, בהנחה שהוא יחול על כל הרופאים והעובדים במרפאה, וכיוון שכך אין יותר צורך להרחיב את הדיבור על תנאי זה.
הפרדה בין מרפאת השיניים לבין מעבדת השיניים
התנאי השני דורש, כי טכנאי השיניים יתחייב שלא יקבל במעבדת השיניים שבשליטתו עבודות שיופנו ממרפאת השיניים שבשליטתו. תנאי זה דורש, למעשה, הפרדה עסקית בין המרפאה לבין המעבדה. הוא נועד, לטענת מנכ"ל המשרד, "למנוע את ההשפעה הלא עניינית העלולה להיות לטכנאי השיניים על הרופא האחראי ועל הרופאים האחרים במרפאה. האיסור המוטל על קבלת עבודות ממרפאת התאגיד, נועד לנטרל את האינטרס הכלכלי הלא ענייני, שבהגברת ההיזקקות המלאכותית לעבודות שיקומיות, ועשוי למנוע את עירוב התחומים הלא רצוי בין עבודתו של טכנאי השיניים ומעמדו כבעל שליטה במרפאת התאגיד". אולם העותרים טענו, כי תנאי זה מגביל את חופש העיסוק שלהם באופן בלתי-סביר, והוא ימנע את פתיחתן של מרפאות תאגיד על-ידי טכנאי שיניים.
בית-המשפט קבע, כי תנאי זה הוא דרך נאותה לצמצום האפשרות של ניגוד עניינים הנובע משליטה של טכנאי שיניים במרפאת שיניים ובמעבדת שיניים גם יחד. העותרים לא הסבירו מדוע יש בתנאי זה כדי למנוע הקמה של מרפאת תאגיד על-ידי טכנאי שיניים. והרי תנאי זה משווה את המעמד של טכנאי שיניים לזה של כל אדם אחר: הוא מאפשר לטכנאי שיניים להקים או להיות שותף במרפאת תאגיד כעסק, וליהנות מרווחי העסק, כמו כל אדם אחר.
אכן, הוא מונע מטכנאי שיניים ליהנות מרווחים נוספים, שאין לאדם אחר, כתוצאה מן המעמד שלו כבעל שליטה על מעבדת שיניים. אך האפשרות של קבלת רווחים כאלה, כתוצאה מהפניית עבודות מן המרפאה אל המעבדה, שתיהן בשליטה של טכנאי השיניים, היא בדיוק האפשרות היוצרת ניגוד עניינים שיש בו כדי לסכן את בריאות הציבור. לכן ראוי למנוע אפשרות זאת. המסקנה היא, כי תנאי זה אינו חורג ממתחם הסבירות ואף לא ממתחם המידתיות.
בסיכומים שהגישו לבית-המשפט, אמרו המשיבים, כי הם מקבלים על עצמם להטיל מגבלה דומה גם על רופאי שיניים שהינם בעלי שליטה במרפאת תאגיד ובמעבדת שיניים גם יחד. בית-המשפט קבע, כי חזקה על המשיבים שיקיימו את שקיבלו על עצמם. מן הראוי שהמשיבים ישקלו גם את הצורך להטיל מגבלה כזאת במקרים דומים, כגון, כאשר רופא שיניים הינו בעל שליטה במרפאת שיניים רגילה ובמעבדת שיניים.
עבירה על הוראות הפקודה
תנאי נוסף הוא, שבטופס הבקשה לרישיון עבור מרפאת תאגיד, הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, יציין הטכנאי אם עבר על ההוראות של פקודת רופאי השיניים לעניין ייחוד העיסוק. לשון אחרת, על טכנאי השיניים לציין בטופס הבקשה אם עסק בפועל בריפוי שיניים, בניגוד לפקודה המייחדת את ריפוי השיניים למורשה לריפוי שיניים. מה טעם לתנאי זה? השליטה במרפאת שיניים מקילה על טכנאי שיניים, שיהיה מעוניין בכך, לבצע עבודות שונות {כגון, התאמה של מערכת שיניים תותבות או אבזר אחר שהטכנאי עצמו ייצר} בפיו של מטופל, בניגוד לאיסור. לכן, טען מנכ"ל המשרד, כי אם יתברר שטכנאי שיניים עבר על הוראות הפקודה בעניין ייחוד העיסוק, הרי זה שיקול ענייני וסביר בשאלה אם לתת רישיון למרפאת תאגיד הנמצאת בשליטתו של אותו טכנאי.
ההסתדרות לרפואת שיניים טענה אף היא, כי במרפאת תאגיד, הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, "הסכנה לחולה היא רבה, משום שלטכנאי אין ההכשרה ושיקול-הדעת לקבוע את האבזרים הנכונים, להתאימם לפה ולשיניים", וכי הנזק למטופל, כתוצאה מטיפול הטכנאי בפיו של המטופל, "עלול להיות גדול מאוד".
לטענתה, למשרד הבריאות הגיעו תלונות בדבר טכנאי שיניים שנתנו טיפולים כאלה. המשיבים אישרו, כי קיבלו תלונות כאלה, בין-היתר נגד חלק מן העותרים. העותרים התנגדו לתנאי זה.
בית-המשפט קבע, כי יש יסוד לחשש, כי טכנאי שיניים שהוא בעל שליטה במרפאת תאגיד, ובמיוחד אם מעבדת השיניים שלו נמצאת בתחום המרפאה, לא יקפיד לקיים את האיסור על ייחוד העיסוק. לפיכך, יש טעם לצעדים סבירים ומידתיים, מצד מנכ"ל המשרד, כדי לקדם את פני החשש. האם תנאי הדורש כי טכנאי שיניים יצהיר שהוא לא עבר על הוראות הפקודה בדבר ייחוד העיסוק הוא צעד סביר ומידתי?
השאלה מורכבת. אולם במהלך ההתדיינות הודיעו העותרים לבית-המשפט, כי הם מסכימים לתנאי זה, ובלבד שהצהרה כזאת תידרש מכל מי שמבקש רישיון למרפאת תאגיד. כיוון שכך אין צורך לברר ולהכריע שאלה זאת.
רופא מומחה כאחראי על המרפאה
התנאי האחרון, מבין ארבעת התנאים שנקבעו על-ידי מנכ"ל המשרד למתן רישיון למרפאת תאגיד הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, הוא שהרופא האחראי למרפאה יהיה רופא מומחה. מה פירוש רופא מומחה? לפי סעיף 6 לפקודת הרופאים, מי שקיבל תואר של רופא שיניים מבית-ספר מוכר לרפואת שיניים, ומילא תנאים נוספים שנקבעו בסעיף זה, זכאי לקבל רישיון לריפוי שיניים. אך עדיין אין הוא נחשב רופא מומחה לריפוי שיניים.
רופא מומחה הוא רופא שהתמחה באחד מתשעה ענפים ברפואת שיניים, המפורטים בתוספת לתקנות רופאי שיניים (אישור תואר מומחה ובחינות), התשל"ז-1977: כירורגיית פה ולסת, פדודונטיה (רפואת שיניים לילדים), אורתודונטיה (יישור שיניים ולסתות), ועוד.
כדי לקבל תואר מומחה באחד מתשעת הענפים של רפואת שיניים, צריך רופא שיניים להתמחות במשך תקופה שנקבעה בתקנות אלה, בין שלוש שנים לחמש שנים, לפי ענף ההתמחות. על יסוד ההתמחות, ובדרך-כלל גם בחינת התמחות, יכול מנכ"ל המשרד להעניק לרופא שיניים תואר מומחה.
בפועל רק מיעוט מבין רופאי השיניים זכה לתואר רופא מומחה. מנכ"ל המשרד ציין, כי יש בישראל 528 רופאי שיניים מומחים {ואילו העותרים טענו, כי יש רק "עשרות בודדות"} מתוך אלפי רופאי שיניים {כ- 7,000 רופאי שיניים לפי גירסה אחת של העותרים או כ- 10,000 רופאי שיניים לפי גירסה אחרת של העותרים}. רוב רופאי השיניים, ובהם כמובן רופאים רבים וותיקים וטובים, עוסקים ברפואת שיניים שאינה מחייבת התמחות. בדרך-כלל, אם רופא כזה יווכח שמטופל צריך טיפול המחייב מומחיות, הוא ישלח את המטופל לצורך זה אל רופא מומחה.
האם תנאי זה סביר ומידתי? מנכ"ל המשרד משיב כדלקמן:
"דרישת המשיבים, כי הרופא האחראי במרפאה יהיה רופא מומחה, נועדה להבטיח את עמידתו של הרופא האחראי בלחצים בלתי ענייניים העלולים להינקט על-ידי טכנאי השיניים, שהינם בעלי השליטה בתאגיד. רופא מומחה הינו בעל נסיון רב יותר, ובעל מעמד מקצועי איתן יותר.
החשש, כי יהא חשוף ללחצים המכוונים להתערב בשיקול-דעתו המקצועי, ולכפות עליו שיקולים עסקיים העומדים בסתירה לחובתו המקצועית, נמוך יותר. שיקול-הדעת שלו יהא רחב יותר, הן מפאת נסיונו שלו, והן בשל רתיעתו של טכנאי השיניים מ'מתן הוראות' לרופא מומחה. לעומתו, רופא הנמצא בתחילת דרכו המקצועית, והאלטרנטיבות התעסוקתיות הפתוחות בפניו מצומצמות יותר, עלול לחשוש מפיטורין ולהחשף ללחצים שכאלו."
ועוד אמר מנכ"ל המשרד:
"הדרישה, כי הרופא האחראי יהיה רופא מומחה נועדה גם להבטיח, כי הרופא המומחה, שהינו בעל ניסיון מקצועי רב יותר, ובעל מודעות גבוהה לאחריות המקצועית המוטלת על כתפיו, יהא אחראי לכך שטכנאי השיניים לא יתפתה לבצע עבודות, שהן ייחודיות לרופא השיניים, בפיו של החולה."
העותרים התנגדו לתנאי זה שכן, לטענתם:
"תנאי זה, דה פקטו, יוצר מצב בו לא תיפתח אף מרפאת תאגיד על-ידי טכנאי שיניים שכן לא ימצא אף רופא מומחה אשר ירצה ו/או יסכים לשתף פעולה עם מרפאה שכזו."
בית-המשפט קבע, כי אכן, מצד אחד, יש צורך וצידוק לנקוט צעדים כדי להקטין את החשש שרופא במרפאת תאגיד, הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, יהיה נתון להשפעה פסולה של אותו טכנאי שיניים. לכן יש צידוק לתנאי הדורש, כי רופא במרפאת תאגיד, הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, לא יורשה להפנות עבודות למעבדת שיניים הנמצאת בשליטה של אותו טכנאי. עם-זאת, מצד שני, הדרישה, כי הרופא האחראי למרפאה יהיה רופא מומחה, שבפועל יש בה כדי להקטין עוד יותר חשש זה, נראית בלתי-מידתית. ראשית, אין קשר ענייני בין האמצעי לבין המטרה, משום שהמומחיות של הרופא, כגון מומחיות בפדודונטיה או באורתודונטיה, אינה נדרשת לתפקוד תקין של מרפאת שיניים רגילה הנותנת טיפול שגרתי.
שנית, האמצעי שנבחר עלול לגרום פגיעה קשה, מעבר למידה הנדרשת, באינטרס של טכנאי שיניים להקים מרפאות תאגיד, משום שאין סיכוי רב, כפי שהעותרים טענו, שיימצאו רופאים מומחים, או די רופאים מומחים, שיהיו מוכנים לשמש רופא אחראי במרפאת שיניים קטנה {שיש בה עמדת טיפול אחת או שתי עמדות טיפול} בשליטה של אחר.
כך הדבר, קודם כל, מפני שרופאי שיניים מומחים הם מעטים באופן יחסי. כך גם, נוסף לכך, מפני שקשה להניח שרופא מומחה יהיה מוכן לזנוח במידה רבה את תחום ההתמחות שלו ולהתמסר לרפואת שיניים כללית. בהקשר זה יש לציין, כי על-פי תקנה 13 לתקנות רופאי השיניים, רופא שיניים רשאי בדרך-כלל לשמש רופא אחראי רק במרפאה אחת, שהרופא האחראי {או ממלא מקומו} חייב להיות במרפאה בכל עת שהיא פתוחה לקהל, והוא נושא באחריות למילוי ההוראות הקבועות בתקנות בכל הנוגע לניהול המרפאה.
מה הסיכוי שרופא מומחה ייענה להצעה של מרפאת תאגיד, בשליטה של טכנאי שיניים, לקבל על עצמו תפקיד של רופא אחראי במרפאה כזאת? לכאורה נראה, כי יש הגיון בטענה של העותרים, כי תנאי זה, כשהוא לעצמו, עלול למנוע הקמה של מרפאות תאגיד על-ידי טכנאי שיניים, וכי לפיכך הוא פוגע בעותרים במידה העולה על הנדרש.
מכאן השאלה אם אין זה ראוי להחליף תנאי זה בתנאי אחר או הסדר אחר, שישרת את הצורך להבטיח עצמאות וענייניות בטיפול שיינתן על-ידי הרופא העובד במרפאה כזאת, ועם-זאת לא יפגע בצורה קשה כל כך בעצם האפשרות להקים מרפאות תאגיד על-ידי טכנאי שיניים.
כך, למשל, שאלה היא, אם יש טעם לקבוע תנאי, ואם אפשר להסתפק בתנאי, הדורש שהרופא האחראי במרפאה כזאת יהיה רופא שיניים בעל ותק מסויים או בעל ניסיון מסויים. אמנם תקנה 14 לתקנות רופאי השיניים, הקובעת תנאים לאישור רופא אחראי במרפאת תאגיד, דורשת ממילא ותק מסויים של הרופא, לפי גודל המרפאה. אך ייתכן שיש מקום להחמיר תנאי זה, או תנאי אחר, לגבי מרפאת תאגיד הנמצאת בשליטה של טכנאי שיניים, וייתכן שיש מקום לקבוע תנאים אחרים.
העותרים הציעו לדוגמה, כי בתקנון של מרפאת תאגיד תיקבע הוראה, כי לרופא האחראי במרפאה יהיה שיקול-דעת עצמאי בעניינים רפואיים, ועל מנהל התאגיד יאסר להתערב בעניינים אלה, וכן, כי הוראה דומה תיקבע בהסכם ההעסקה של הרופא על-ידי התאגיד. ואין בכך כדי למצות את האפשרויות.
השאלה מה הם התנאים הראויים שיהיה בהם כדי לקדם עצמאות וענייניות בטיפול שיינתן על-ידי רופא העובד במרפאת תאגיד, ועם-זאת לא יהיו תנאים שיש בהם פגיעה בלתי-מידתית, לא נדונה בפני בית-המשפט. זאת ועוד. זוהי שאלה שלפי טיבה צריכה שיקול והכרעה על-ידי הרשות המוסמכת, כלומר מנכ"ל המשרד.
לפיכך, בית-המשפט קבע, כי הוא מעלה את השאלה לבירור, ומחזיר אותה להכרעה אל הרשות המוסמכת.
בהתאם לכך, קבע בית-המשפט, כי יש מקום לחייב את מנכ"ל המשרד לשוב ולשקול את התנאי הדורש, כי הרופא האחראי במרפאת תאגיד הנשלטת על-ידי טכנאי שיניים יהיה רופא מומחה, כדי לברר אם אין זה ראוי להחליף אותו בתנאי אחר, ולהחליט בשאלה זאת במהירות הראויה.
ברור, כי אם החלטה שתתקבל על-ידי מנכ"ל המשרד לא תהיה מקובלת על העותרים, הם יהיו רשאים לשוב ולעתור לבית-המשפט.
לסיכום, קבע בית-המשפט, כי לגבי התנאים שנקבעו על-ידי מנכ"ל המשרד לצורך מתן רישיון למרפאת תאגיד הנשלטת על-ידי טכנאי שינים, הוא מחליט, כי בנוגע לתנאי הדורש, כי הרופא האחראי יהיה רופא מומחה, העתירה מתקבלת במובן זה שמנכ"ל המשרד נדרש לשקול תנאי זה מחדש. בנוגע ליתר התנאים, העתירה נדחתה.

