botox
הספריה המשפטית
הקודקס המקיף לענייני בריאות ורפואה במשפט הישראלי - דין, הלכה ומעשה

הפרקים שבספר:

ניסוחו של כתב התביעה בעוולת התקיפה ונטל ההוכחה

תקנות סדר הדין האזרחי קובעות, חד-משמעי, כי כתבי הטענות של הצדדים, מגדירים ותוחמים את הפלוגתאות ביניהם וכי בעל דין שניסח כתב טענות, נתפס על דבריו הכתובים בו.

באם רצונו של בעל דין לתקן את כתב טענותיו, עליו להתכבד, בהגשת בקשה בכתב לתיקון כתב טענותיו תוך קבלת רשותו של בית-המשפט ואין כתב התביעה מתוקן בשתיקה ובהתנהגות הצדדים.

על התובע בכתב תביעתו, להביא ולפרט את עילת התביעה על-סמך עוולת התקיפה, אחרת, תימחק תביעתו. על התובע לפרט כי הופעל נגדו שימוש בכוח כנגד גופו וכיוצא בזה.

ב- בש"א (נת') 1776/07 {ד"ר כרמי אפי ואח' נ' אל על נתיבי תעופה לישראל בע"מ, תק-של 2007(3), 7181 (2007)} קבע בית-המשפט כי במקרה שהובא בפניו "לא הובאו אכן בכתב התביעה עובדות המקימות עילה נזיקית בעוולת תקיפה, שכן לא נטען בשימוש בכוח נגד גופם של התובעים וגם לא נטען לניסיון או לאיום על-ידי מעשה או תנועה להשתמש בכוח כאמור (סעיף 23 לפקודת הנזיקין). לכן עילת תביעה זו נמחקת".

על-פי סעיף 23 לפקודת הנזיקין, מוטל נטל השכנוע על התובע, כי הנתבע הפעיל נגדו שימוש בכוח. באם התובע לא יעמוד בנטל כאמור - תידחה תביעתו {ת"א (יר') 3820/05 יעקב ראובן ארנסטוף נ' מדינת ישראל, תק-של 2007(3), 19605 (2007)}.
במקרה והנתבע הודה כי תקף את התובע, נטל השכנוע עובר לכתפי הנתבע וזאת כדי שיוכיח כי עומדת לו ההגנה הקבועה בסעיף 24 לפקודת הנזיקין {ע"א 642/61 טפר נ' מרלה, פ"ד טז 1000}. "היו כפות המאזניים מאוזנות בתום שמיעת הראיות... ידו של הנתבע על התחתונה" {ת"א (ת"א-יפו) 16262/06 גולן בנימין נ' עורך-דין קריב עודד, תק-של 2007(2), 26892 (2007)}.

יוער, כי כיוון שעסקינן בעוולה בעלת נפקויות גם במישור הפלילי, ראוי לדרוש מן תובע, מידת הוכחה גבוהה יותר, מזו הנהוגה במשפט האזרחי {ת"א (יר') 1156/95 לביאן נ' בית-חולים הכללי משגב לדך, דינים מחוזי לב(9), 73 (2001)}.

ב- ת"א (ת"א-יפו) 52686/94 {שולה שמיע נ' ד"ר חזי חייט, תק-של 2000(3), 889 (2000)} הוגשה תביעה בעילה של עוולת הרשלנות. בסיכומים, הוסיף התובע את עילת התקיפה המתוארת בסעיף 23 לפקודת הנזיקין. בדחותו את עילת התקיפה קבע בית-המשפט כי "אין מקום לסטות מאפיקי המשפט כמו שסומנו בכתב התביעה ובהודעת הפרטים הנוספים. משמעות הדברים היא, כי טיעוני התובעת ייבחנו לגופם במסגרת עילת ההתדיינות המוסכמת - היא עילת הרשלנות".